世界各國對商標(biāo)權(quán)的原始取得大體上采用以下三種方式:(1)注冊方式,即商標(biāo)所有人通過注冊獲得商標(biāo)權(quán)。據(jù)此,商標(biāo)只有經(jīng)過申請注冊,商標(biāo)使用人才能獲得商標(biāo)專用權(quán),而且即使是未使用過的商標(biāo),也同樣可以申請注冊。(2)使用原則,即通過商標(biāo)的使用獲得商標(biāo)權(quán)。據(jù)此,商標(biāo)只要經(jīng)過一定期間的使用,即使不經(jīng)注冊也可取得商標(biāo)專用權(quán)。一些采使用方式的國家也辦理商標(biāo)注冊,但是以商標(biāo)是否實際使用過作為基礎(chǔ)。對商標(biāo)進行注冊僅僅是對商標(biāo)專用權(quán)的增強,并不涉及權(quán)利的歸屬。(3)混合原則。這里包含兩種方式,一是商標(biāo)權(quán)需經(jīng)申請注冊才能取得,但是在核準(zhǔn)注冊后的一定時間內(nèi),給先使用人以使用在先為由提出撤銷已注冊的與自己先使用商標(biāo)相同或近似商標(biāo)的機會;二是在確認(rèn)注冊取得商標(biāo)專用權(quán)的同時,允許在先使用人在原有范圍內(nèi)繼續(xù)使用,但不允許使用人許可他人使用其商標(biāo),只能自己使用或連同企業(yè)一起轉(zhuǎn)讓。
法律客觀:商標(biāo)權(quán)的取得,是指特定的人(包括自然人和法人),對其商標(biāo)依法申請并經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊,即為取得商標(biāo)權(quán)。商標(biāo)權(quán)的取得即商標(biāo)權(quán)法律關(guān)系產(chǎn)生。作為無形財產(chǎn)權(quán)和有形財產(chǎn)權(quán)一樣,其取得方式依其來源的不同,可分為原始取得和傳來(又稱繼受)取得。這兩種取得方式的主要區(qū)別在于商標(biāo)權(quán)的取得是否以原商標(biāo)所有人的商標(biāo)權(quán)及其意志為依據(jù)。一、原始取得原始取得又稱直接取得,即以法律規(guī)定為依據(jù),具備了法定條件并經(jīng)商標(biāo)主管機關(guān)核準(zhǔn)直接取得的商標(biāo)權(quán)。這種權(quán)利的取得是最初的,而不是以原商標(biāo)所有人商標(biāo)極及其意志為依據(jù)而產(chǎn)生的。當(dāng)前,各國商標(biāo)權(quán)的原始取得通常采用以下三種原則:(1)使用原則。按使用商標(biāo)的先后來確定商標(biāo)權(quán)的歸屬,即誰先使用該商標(biāo),這一商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)就屬于誰,并可以“使用在先”為由對抗使用在后的人,要求撤銷其注冊商標(biāo)。采用這一原則確認(rèn)商標(biāo)權(quán)的取得有利于使用在先的人,但不利于使用在后的注冊商標(biāo)所有人。這種做法會使注冊商標(biāo)長期牌不穩(wěn)定狀態(tài),這不僅不利于商標(biāo)管理工作,而且一旦發(fā)生爭議又不易查明誰是最先使用人,不利于爭議的處理。因而,目前世界上采用這種取得原則的國家很少。(2)注冊原則。按申請注冊的先后確定商標(biāo)權(quán)的歸屬問題,即誰最先申請注冊,商標(biāo)權(quán)就授予誰。按這一原則,只有經(jīng)過商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo),該商標(biāo)的申請人才能取得商標(biāo)權(quán)。商標(biāo)注冊是一種法律事實。一旦商標(biāo)所有人通過注冊取得了商標(biāo)權(quán),就受國家法律保護,而且未經(jīng)注冊的商標(biāo)知先也不受法律保護。根據(jù)這一原則,首先使用商標(biāo)的人如不及時申請注冊,而被他人搶先注冊,也就無法對已垢人如不及時申請注冊,而被他人搶先注冊,也就無法對該已使用的商標(biāo)取得商標(biāo)權(quán)。河北省唐山市有一個縣級小啤酒廠,經(jīng)過精心設(shè)計,制作了一個“豪門”商標(biāo)?!昂篱T”商標(biāo)使用后,引起社會各界矚目,公司信譽有了很大提高,創(chuàng)造了很高的經(jīng)濟價值。這時,北京郊縣的一個小白酒廠注冊了“豪門”商標(biāo),使唐山“豪門”啤酒廠的利益遭受嚴(yán)重損失,后來,不得不花費巨資買下這個“豪門”注冊商標(biāo)。采取商標(biāo)注冊原則,不利于增強企業(yè)的商標(biāo)意識,督促他們及時申請商標(biāo)注冊,利于商標(biāo)管理工作。因而,現(xiàn)今包括我國在內(nèi)的大多數(shù)國家采用商標(biāo)注冊原則。采用注冊原則確定商標(biāo)權(quán)的歸屬問題,并不排除使用原則在特定條件下所具有的意義。我國《商標(biāo)法》第18條規(guī)定:“兩個或兩個以上的申請人,在同一種商標(biāo)或者類似商品上,相同或者近似的商標(biāo)申請注冊的,初步審定并公告申請在先的商標(biāo);同一天申請的,初步審定并公告使用在先的商標(biāo),駁回其他人的申請,不予公告。”這一法律,體現(xiàn)了在特定條件之下的使用原則。(3)混合原則。這是使用原則與注冊原則的折衷適用。根據(jù)這一原則,一個企業(yè)或一個人只要首先使用了某一商標(biāo),雖然沒有注冊,都可以在規(guī)定的期限內(nèi),以使用在先為理由,對抗他人相同或相近似的注冊商標(biāo)。如這種對抗成立,已注冊的商標(biāo)就會被撤銷。如對抗不能成立,商標(biāo)注冊人即取得了無可辯駁的穩(wěn)定的商標(biāo)專用權(quán)。這一原則些國家所采用。如美國、英國、西班牙等國都是這樣規(guī)定的,只是期限各異,英國規(guī)定為7年,美國規(guī)定為5年,西班牙規(guī)定為3年。二、傳來取得傳來取得,又稱繼受得,即商標(biāo)權(quán)的取得不是最初產(chǎn)生的,而是以原商標(biāo)所有人的商標(biāo)權(quán)及其意志為依據(jù),通過一定的法律事實現(xiàn)商標(biāo)權(quán)的轉(zhuǎn)移。傳來取得有兩種方式:一種是根據(jù)轉(zhuǎn)讓合同,由受讓人向出讓人有償或無償?shù)厝〉蒙虡?biāo)權(quán);第二種方式是根據(jù)繼承程程序,由法定繼承人已死亡的被繼承人的商標(biāo)權(quán)。
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