怎樣起訴離婚,需要什么流程
起訴離婚的具體流程為:原告向人民法院遞交起訴書、副本及相關(guān)的證據(jù);人民法院進行審查;經(jīng)審查起訴符合法律規(guī)定,作出受理決定并立案,反之則退回原告文件及材料,并告之不予受理的理由;答辯階段;、審理階段;審判階段;人民法院應(yīng)再進行調(diào)解,調(diào)解不成后,即行宣判。
法律依據(jù):
《中華人民共和國民法典》第一千零七十九條: 夫妻一方要求離婚的,可以由有關(guān)組織進行調(diào)解或者直接向人民法院提起離婚訴訟。人民法院審理離婚案件,應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解;如果感情確已破裂,調(diào)解無效的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。有下列情形之一,調(diào)解無效的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚:
(一)重婚或者與他人同居;
(二)實施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員;
(三)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改;
(四)因感情不和分居滿二年;
(五)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失蹤,另一方提起離婚訴訟的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后,雙方又分居滿一年,一方再次提起離婚訴訟的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。
注:民法典將于2020年1月1日生效
民事訴訟程序與仲裁程序
仲裁機構(gòu)是民間組織(社會機構(gòu)),所以仲裁是解決糾紛的社會救濟。而法院是國家機關(guān)(權(quán)力機關(guān)),訴訟是解決糾紛的公立救濟。
具有給付內(nèi)容的生效仲裁裁決和法律判決書都有執(zhí)行力。
仲裁和訴訟都可以申請保全。仲裁中的保全應(yīng)當(dāng)向仲裁委提出申請,仲裁委應(yīng)當(dāng)將該申請轉(zhuǎn)交給有管轄權(quán)的法院。由法院作出裁定。
關(guān)于審理方式在訴訟中以開庭審理為原則。一審必須開庭,二審原則上開庭審理,但二審法院經(jīng)過閱卷詢問當(dāng)事人,認(rèn)為沒有新的事實證據(jù)提出的可以不開庭審理。狀彩妝同樣以開庭審理為原則,當(dāng)事人協(xié)議不開庭的可以書面審理。
約定仲裁條款中的仲裁委不存在。取決于約定地點的仲裁委機構(gòu)的分布情況。比如,北京有兩個仲裁委員會。
約定仲裁條款中關(guān)于規(guī)則的適用。
案由:某糾紛。
委托代理人參加訴訟是當(dāng)事人的訴訟權(quán)利,不能無故剝奪,當(dāng)事人對此約定無效。
起訴條件。被告如此,王澤主體資格消滅,起訴時無明確被告,不符合起訴條件。法院已經(jīng)受理后發(fā)現(xiàn)不符合起訴條件的,應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。
管轄的選擇:
如果是合同糾紛,合同中沒有約定法院管轄地的,可以根據(jù)密切聯(lián)系地原則,原告就被告原則進行協(xié)議約定。
一審法院作出駁回訴訟請求的一審判決書未生效時可以上訴至上一級法院。
對執(zhí)行管轄異議的裁定不服,不能上訴,只能向上一級法院申請復(fù)議。
一、立案受理通知書。
裁定不予受理。
特殊:執(zhí)行異議之訴提出申請。法院審查駁回異議。
申請執(zhí)行。
申請調(diào)查證據(jù)。
申請保全。
二、被告應(yīng)訴通知書。
三、舉證期限。
四、送達開庭傳票。
裁定不中止執(zhí)行。
五、適用程序。
可以由法院依職權(quán)適用及基層法院及其派出法庭審理的事實清楚,權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確,爭議不大的簡單民事案件。也可以由當(dāng)事人協(xié)議適用。當(dāng)事人約定適用的,應(yīng)當(dāng)在開庭前提出,且不得違反關(guān)于適用簡易程序的禁止性規(guī)定。適用簡易程序?qū)徖淼陌讣ㄔ嚎梢杂煤啽惴绞剑娫挘瑐髡妫娮余]件等傳喚當(dāng)事人,通知證人和送達裁判文書以外的訴訟文書。但是簡便方式送達的開庭通知未經(jīng)當(dāng)事人確認(rèn)或者沒有其他證據(jù)證明當(dāng)事人已經(jīng)收到的,不得缺席判決。同時簡易程序不允許公告送達。
當(dāng)事人只能約定適用簡易程序,不能做出相反的約定及不能約定不適用簡易程序而適用普通程序?qū)徖怼R驗樵摷s定是對司法資源的濫用和浪費。
簡易程序簡便性,受理程序簡便,可以當(dāng)即受理,當(dāng)即審理。審判程序簡便,可以不按法庭調(diào)查,法庭辯論的順序進行。裁判文書簡便,可以簡化裁判文書的事實認(rèn)定或判決理由部分。送達簡便,可以口頭。
獨任審理。
根據(jù)《民事訴訟法》相關(guān)司法解釋,人身關(guān)系案件,涉外民事案件發(fā)回重審的案件,不適用小額訴訟程序。《民訴解釋》規(guī)定,一人身關(guān)系財產(chǎn)確權(quán)糾紛,二涉外民事糾紛,三知識產(chǎn)權(quán)糾紛,四需要評估鑒定或者對訴前評估,鑒定結(jié)果有異議的糾紛。五其他不宜適用一審終審的糾紛不得適用小額訴訟程序?qū)徖怼?br />
《民訴解釋》規(guī)定,海事法院審理海事海商案件符合條件,也可以適用小額訴訟程序。
根據(jù)《民事訴訟法》第162條規(guī)定,小額訴訟程序案件的標(biāo)的額為各省各自治區(qū)。直轄市上年度就業(yè)人員平均工資30%以下。
根據(jù)《民事訴訟法》解釋第277條規(guī)定,小額訴訟案件的舉證期限由人民法院確定,也可以由當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,但一般不超過七日。被告要求書面答辯的,人民法院可以在征得其同意的基礎(chǔ)上合理確定答辯期間,但最長不得超過15日。當(dāng)事人倒挺后表示,不需要舉證期限和答辯期間的,人民法院可立即開庭審理。
第278條當(dāng)事人對小額訴訟案件提出管轄異議的應(yīng)當(dāng)作出裁定,裁定一經(jīng)作出即生效。
特別規(guī)定:一審終審所作判決為生效,判決不能上訴。
但確有錯誤的,可以依法申請再審。再審注意事項一管轄對小額訴訟生效判決申請再審應(yīng)當(dāng)向原審法院提出二理由成立法院裁定再審的,應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理。在省不允許適用簡易程序噻,再審判決能否上訴問題,一定要依據(jù)當(dāng)事人申請再審的理由分情形處理,如果當(dāng)事人以原判決符合《民事訴訟法》第200條規(guī)定的情形,事實,法律,程序,枉法裁判申請再審。法院裁定再審重新審理后依然繼續(xù)適用一審終審規(guī)定,所作判決不能上訴。如果當(dāng)事人以不應(yīng)按照小額訴訟程序?qū)徖頌橛晌聪蚍ㄔ荷暾堅賹彛ㄔ翰枚ㄔ賹彽模匦聦徖砗蟛辉龠m用一審終審的規(guī)定,所作判決可以上訴。
特別程序一審終審,對其裁判不服,不能上訴。
確認(rèn)調(diào)解協(xié)議效力。
判決認(rèn)定婚姻無效,屬于有關(guān)婚姻效力的判決,一審終審,不能上訴。
可以上訴的法律文書包括尚未生效的一審判決書以及管轄權(quán)異議,不予受理,駁回起訴三個裁定書。
六、簽收。代簽。下落不明。
七、對訴訟主體的審查:裁定追加共同被告。
裁定追加有獨立請求權(quán)的第三人。裁定追加無獨立請求權(quán)的第三人。
裁定訴訟中止(法定)。正當(dāng)理由無法開庭。比如突遇車禍。本案的審理需要另一案的結(jié)果為依據(jù),另一案尚未審結(jié)的,應(yīng)當(dāng)裁定訴訟中止。
八、對訴訟進程的時間安排和突發(fā)情況處理:決定訴訟延期。比如時間安排沖突、發(fā)生車禍。
當(dāng)事人變更及在訴訟中作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織合并,分立的,應(yīng)當(dāng)由合并分立后的法人,其他組織繼續(xù)訴訟。民事訴訟中原告死亡的應(yīng)中止并通知繼承人參加訴訟。
裁定訴訟終結(jié)。起訴離婚的當(dāng)事人已死亡。
(一)、提交答辯狀期間—管轄權(quán)異議
(二)、舉證期限屆滿前—舉證,申請延長舉證期限,申請證據(jù)保全,申請法院調(diào)查收集證據(jù),申請證人出庭,申請鑒定,申請法庭通知有專門知識的人出庭。申請文書提出命令(責(zé)令對方提交書證)。
(三)、法庭辯論終結(jié)前—原告增加變更訴訟請求,被告提出反訴,有獨三參加訴訟。
(四)、判決宣告前—撤回起訴(一審判決宣告前),撤回上訴(二審宣告判決前)。
合議庭組成。審判長,審判員,人民陪審員。
(一)、訴訟時效問題。
(二)、權(quán)利告知&行使問題。
法官闡明,履行釋明義務(wù)。比如離婚案件中,法官向當(dāng)事人市民可以同時提出離婚損害賠償。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民法典婚姻家庭篇的解釋一,第88條規(guī)定,人民法院受理離婚案件時,應(yīng)當(dāng)將民法典第1091條等規(guī)定中 當(dāng)事人的有關(guān)權(quán)利義務(wù) 書面告知當(dāng)事人。
(三)、民事審判制度
1.公開審判制度
民事訴訟的審判過程和結(jié)果應(yīng)當(dāng)向群眾和社會公開,但法律另有規(guī)定的除外。
法定不公開包括國家秘密,個人隱私以及法律規(guī)定的其他案件。
經(jīng)申請不公開的包括離婚訴訟和涉及商業(yè)秘密的案件。由法院決定是否公開審理。
2.人民陪審員制度
陪審員的產(chǎn)生
職權(quán)
3.合議制度
合議庭評議案件
4.兩審終審制度
(四)、程序問題。
審判長當(dāng)場拒絕,駁回。
(五)、證據(jù)問題。
原則上原告應(yīng)當(dāng)對所有證據(jù)提供原件。但如果原件掌握在被告手中原告擁有復(fù)印件,則可以向法院提出責(zé)令提交文書申請,法官據(jù)此要求被告提供原件,如果被告拒不提供,并將證據(jù)隱匿、燒毀、毀滅,法官可對被告處以處罰。
法官依職權(quán)進行調(diào)查取證。法官可以依職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù),限于幾類:1.涉及可能損害國家利益,社會公共利益的。2.涉及身份關(guān)系的。3.涉及公益訴訟的。4.當(dāng)事人有惡意串通,損害他人合法權(quán)益可能的。5.涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人,中止訴訟,終結(jié)訴訟,回避等程序性事項的。即主要限于身份關(guān)系,國家,社會第三人利益和程序性事實,涉及雙方當(dāng)事人實體權(quán)利義務(wù)的事實,不能由法律依職權(quán)調(diào)查收集。
法院對事實進行審查判斷,根據(jù)某事實結(jié)合某言詞(自認(rèn)、證言),綜合判斷證據(jù)是否予以采信。
證據(jù)的分類:直接證據(jù)與間接證據(jù)
傳來證據(jù)。
(六)、執(zhí)行問題。
只能依據(jù)當(dāng)事人的申請作出的,比如先予執(zhí)行。因為先予執(zhí)行的目的只涉及當(dāng)事人的權(quán)利,并不涉及法院審判權(quán)的行使。
財產(chǎn)保全。
(七)、民事訴訟原則
處分原則:當(dāng)事人可主張的事實部分。判決不能超出訴訟請求。
辯論原則:要求法院不得以當(dāng)事人 未主張的事實 作為裁判的依據(jù)。針對案件事實確實可以從不同角度得出不同結(jié)論,法律的生命是經(jīng)驗而不是邏輯。對約束性辯論原則的要求是,判決必須來源于當(dāng)事人主張的事實和證據(jù)。約束性辯論原則強調(diào)的是沒有主張相應(yīng)的事實,就不能得出判決。一個觀點完全有站不住腳的地方。
平等原則:當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)相同以及權(quán)利義務(wù)雖然不同,但是相對應(yīng)。
同等/對等原則:適用外國當(dāng)事人
二審發(fā)回重審的,法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理。
《民事訴訟法》解釋,第二X X 條人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理。
審理過程中發(fā)現(xiàn)需要重新進行鑒定。
撤訴和缺席判決:
法院開庭審理時,一方當(dāng)事人未到庭,可能出現(xiàn)的法律后果有延期審理(有正當(dāng)理由,法院裁定允許),按原告撤訴處理(如果原告沒有正當(dāng)理由拒不到庭,則按撤訴處理),缺席判決(如果被告沒有正當(dāng)理由拒不到庭,則缺席判決),采取強制措施拘傳未到庭的當(dāng)事人到庭(如果是必須到庭的,當(dāng)事人沒有正當(dāng)理由拒不到庭,經(jīng)兩次傳票傳喚,拒不到庭,則拘傳到庭)。對妨害民事訴訟強制措施的種類。
拘傳的適用條件需要法律作出明文規(guī)定,是限制當(dāng)事人人身自由的強制措施。《民事訴訟法》第109條規(guī)定。
根據(jù)2020年《民訴解釋》第214條第一款的規(guī)定,原告撤訴或者人民法院按撤訴處理后,原告以同一訴訟請求再次起訴的,人民法院應(yīng)予受理。
追索贍養(yǎng)費,被告是必須到庭的,不能缺席判決。因必須到庭的被告沒有到庭,只能先延期審理,再傳票傳喚一次不到庭再拘傳。
無獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)法院傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,或者未經(jīng)法庭許可中途對退庭的,不影響案件的審理。所謂不影響案件的審理,就是可缺席判決。
有獨三在有獨三之訴中相當(dāng)于原告,所以其拒不到庭,或者未經(jīng)許可中途退庭,有獨三之訴應(yīng)當(dāng)按照撤訴處理,不是缺席判決。
2020年《民訴解釋》規(guī)定,無民事行為能力人的離婚訴訟當(dāng)事人的法定代理人應(yīng)當(dāng)?shù)酵ィǘù砣瞬荒艿酵サ模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)在查清事實的基礎(chǔ)上,依法作出缺席判決。
適用簡易程序的。
信息核對:
開庭時核對當(dāng)事人身份和宣布案由,應(yīng)由審判長進行。
舉證
證明責(zé)任的分配有法律或者司法解釋明文規(guī)定不存在約定或者在訴訟中轉(zhuǎn)移問題。當(dāng)事人約定無效,對法院并無約束力。
核心——證據(jù)質(zhì)證:
法律明文規(guī)定。法院收集的證據(jù)要分依申請收集的還是依職權(quán)收集的。
依申請收集的證據(jù)視為申請方當(dāng)事人提供的證據(jù)進行質(zhì)證。
依職權(quán)收集的證據(jù)在庭審時出示,聽取當(dāng)事人的意見,就調(diào)查收集情況作出說明。
合議庭評議時實行少數(shù)服從多數(shù),但是形不成多數(shù)意見是不能按照審判長的意見作出,而是由合議庭提交院長決定是否提交審判委員會討論決定。這點要和仲裁區(qū)分。
庭審筆錄
應(yīng)當(dāng)如實記錄庭審全過程,不得有所簡化。記錄訴訟權(quán)利義務(wù)的告知,原被告的訴辯意見等通常性程序內(nèi)容。
宣判:
法院定期宣判的,應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭發(fā)給判決書,同時當(dāng)庭宣判的在十日內(nèi)送達判決書。
判決宣告離婚的,應(yīng)當(dāng)告知雙方當(dāng)事人在判決生效前不得另行結(jié)婚。同時,不論案件是否公開,審理,宣判一律公開進行。
二審程序。
裁定發(fā)回重審。
事實不清,適用法律錯誤。
指定再審。上級法院指定下級法院再審。
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