在公司有股份但是沒(méi)有股權(quán)
有股份則是有股權(quán)的。如果股東沒(méi)有股份大概指的是名義股東，又稱顯名股東，登記在公司股東名冊(cè)，實(shí)際上并沒(méi)有實(shí)際出資。名義股東背后通常有一個(gè)實(shí)際出資人，兩者之間可以訂立合同，約定可以由名義股東代替實(shí)際出資人行使的權(quán)利。
公司股權(quán)代持司法解釋！常見(jiàn)問(wèn)題解答
公司股權(quán)代持司法解釋與常見(jiàn)問(wèn)題解答
股權(quán)代持糾紛，實(shí)務(wù)中發(fā)生的不少。我們先從最高人民法院《關(guān)干適用公司法若干問(wèn)題的規(guī)定(三)》來(lái)找找相關(guān)的關(guān)鍵條款。通讀后，發(fā)現(xiàn)有三條:關(guān)鍵條款一第二十一條當(dāng)事人向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)其股東資格的，應(yīng)當(dāng)以公司為被告，與案件爭(zhēng)議股權(quán)有利害關(guān)系的人作為第三人參加訴訟。
解讀:你想確認(rèn)股東資格，是要把公司作為被告的，相關(guān)股東是作為案件第三人的。關(guān)鍵條款二第二十二條當(dāng)事人之間對(duì)股權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議。
一方請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實(shí)之一:(一)已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定;(二)已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。解讀:想確認(rèn)自己享有股權(quán)，首要的，得證明你(指隱名股東)出資或認(rèn)繳了。
關(guān)鍵條款三第二十四條 有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同。約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)法律規(guī)定的無(wú)效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。
前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。
…實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。
解讀:01實(shí)際出資人向名義股東要求解除代持、返還出資款、返還投資權(quán)益、賠償損失的，訴的是名義股東;02實(shí)際出資人想登記在工商上，需要公司其他股東半數(shù)以上同意。這一條程序上的要求在司法認(rèn)定上非常重要。
下面，我們?cè)賮?lái)看看律師常被咨詢到的三個(gè)相關(guān)問(wèn)題:怎樣判斷公司對(duì)實(shí)際出資人是知悉、認(rèn)可的?
A:看公司有無(wú)通知其參加股東會(huì)或向其簽發(fā)出資證明書;其有無(wú)行使表決權(quán)、分紅權(quán)。如是，則可認(rèn)定實(shí)際出資人事實(shí)上享有了股東權(quán)利。有出資是否就可以證明隱名股東身份?
A:不是。出資雖是證明隱名股東的首要特征，但是由于實(shí)踐中，也會(huì)有委托他人代為出資或者借貸的情況，所以不能一概而論。如果拿不出書面的代持協(xié)議，又無(wú)其他證據(jù)來(lái)佐證代持的合意，則出資行為可能被認(rèn)定為債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
股權(quán)代持是不是必須要有書面的合同文件?
A: 不是。一方面，有書面文件則基本可證明股權(quán)代持關(guān)系，除非涉及無(wú)效情形;而對(duì)于沒(méi)有書面文件的情形，法官會(huì)綜合考察以下。
01會(huì)看是否存在合理的代持理由，“你說(shuō)是代持，為啥要代持呢，是因?yàn)楣珓?wù)員身份不方便，還是行業(yè)資格禁入，還是股權(quán)讓與擔(dān)保?”
02出資的資金是誰(shuí)出的，以及如何出的。具體轉(zhuǎn)賬時(shí)，是直接轉(zhuǎn)到公司還是先轉(zhuǎn)到名義股東，再由其轉(zhuǎn)到公司;轉(zhuǎn)賬時(shí)是怎么備注的;微信上是怎么溝通的。公司/名義股東是否有出具確認(rèn)收到股權(quán)投資款等表述。
03誰(shuí)在日常hold住公司，誰(shuí)在經(jīng)營(yíng)，誰(shuí)在事實(shí)上行使股東權(quán)利，或者換個(gè)角度說(shuō)，誰(shuí)在幫公司扛?jìng)?舉債。
04最后，公司其他股東是否知曉、認(rèn)可。
股東沒(méi)有辦理工商登記能不能算股東
可以。股東身份的確認(rèn)，應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的出資情況以及股東身份是否以一定的形式為公眾所認(rèn)知等因素進(jìn)行綜合判斷。需要考量的因素主要包括： 1)股東是否有出資合意， 2)是否有出資行為， 3)公司記帳處理，是否計(jì)入“實(shí)收資本”。 股東身份，又稱股東資格、股東地位，就是作為公司成員的股東的法律地位，是股東賴以行使股東權(quán)益的法律前提和基礎(chǔ)。股東身份或股東權(quán)利的取得可以依據(jù)出資、轉(zhuǎn)讓、繼承、 共同財(cái)產(chǎn)分割 、司法強(qiáng)制執(zhí)行等方式取得。 簽訂的《合伙協(xié)議》約定了通過(guò)投入技術(shù)獲得公司的股份，只要該協(xié)議是當(dāng)事人真實(shí)的意思表示，并且形式完備、內(nèi)容合法，即可視為合法有效的約定。 根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，公司有重大事項(xiàng)發(fā)生變更，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。增加股東、增加公司的注冊(cè)基本，均屬于公司的重大變更事項(xiàng)，都應(yīng)依法修改公司章程、變更股東名冊(cè)、出具 出資證明書 和辦理相關(guān)變更登記手續(xù)。 由此，以上 工商變更登記 的手續(xù)僅是公司的行政義務(wù)，不履行這一義務(wù)并不意味著否定內(nèi)部出資人的股東身份，工商登記只是對(duì)抗善意第三人的一種公示方式。在司法實(shí)踐中， 有限責(zé)任公司 未置備股東名冊(cè)，或者因股東名冊(cè)登記管理不規(guī)范，未及時(shí)將出資人或者受讓人記載于股東名冊(cè)，但以其他形式認(rèn)可出資人或者受讓人股東身份的，出資人或者受讓人可以向公司主張權(quán)利。股東向公司主張權(quán)利，公司僅以其未在公司登記機(jī)關(guān)辦理股東登記抗辯的，人民法院對(duì)其抗辯不予支持。 因此，無(wú)須擔(dān)心自己的股東地位由于沒(méi)有進(jìn)行工商變更登記而否定。但是，工商登記確認(rèn)依然是個(gè)重要環(huán)節(jié)，經(jīng)過(guò)工商登記，即可起到公示作用，可以有效 對(duì)抗第三人 。為了明確股東身份，以及防止日后可能發(fā)生的股東權(quán)利行使的受限，還需要積極的要求公司依法履行有關(guān)登記義務(wù)。如果公司依然消極應(yīng)對(duì)，既不將的姓名記載于公司股東名冊(cè)，也不辦理工商變更登記，可以向人民法院提出訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)股權(quán)并要求公司履行上述義務(wù)。
股東出資未出資有股權(quán)么
股東未出資 一般沒(méi)有股權(quán)。在實(shí)際出資后，獲得公司出具的 出資證明書 ，記載于股東名冊(cè)，才享有股權(quán)。根據(jù)《公司法》第二十八條第一款的規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入 有限責(zé)任公司 在銀行開(kāi)設(shè)的賬號(hào)；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的轉(zhuǎn)移手續(xù)。第三十一條規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： （一）公司名稱； （二）公司成立日期； （三） 公司注冊(cè)資本 ； （四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期； （五）出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。《公司法》第二十八條第一款股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。第三十一條有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： （一）公司名稱； （二）公司成立日期； （三）公司注冊(cè)資本； （四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期。
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