私募投資基金管理人登記和私募投資基金備案流程

私募投資基金管理人登記和私募投資基金備案流程

 一、具體依據(jù)

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第七條規(guī)定，各類私募基金管理人應當根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定，向基金業(yè)協(xié)會申請登記，報送以下基本信息：

（一）工商登記和營業(yè)執(zhí)照正副本復印件；

（二）公司章程或者合伙協(xié)議；

（三）主要股東或者合伙人名單；

（四）高級管理人員的基本信息；

（五）基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他信息。

基金業(yè)協(xié)會應當在私募基金管理人登記材料齊備后的20個工作日內(nèi)，通過網(wǎng)站公告私募基金管理人名單及其基本情況的方式，為私募基金管理人辦結(jié)登記手續(xù)。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第八條規(guī)定，各類私募基金募集完畢，私募基金管理人應當根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定，辦理基金備案手續(xù)，報送以下基本信息：

（一）主要投資方向及根據(jù)主要投資方向注明的基金類別；

（二）基金合同、公司章程或者合伙協(xié)議。資金募集過程中向投資者提供基金招募說明書的，應當報送基金招募說明書。以公司、合伙等企業(yè)形式設立的私募基金，還應當報送工商登記和營業(yè)執(zhí)照正副本復印件；

（三）采取委托管理方式的，應當報送委托管理協(xié)議。委托托管機構(gòu)托管

金融牌照網(wǎng)-專注金融牌照股權(quán)投資咨詢服務。

基金財產(chǎn)的，還應當報送托管協(xié)議；

（四）基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他信息。

基金業(yè)協(xié)會應當在私募基金備案材料齊備后的20個工作日內(nèi)，通過網(wǎng)站公告私募基金名單及其基本情況的方式，為私募基金辦結(jié)備案手續(xù)。

二、簡要流程

登錄中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱基金業(yè)協(xié)會）私募基金登記備案系統(tǒng)，進行私募基金管理人登記和私募基金備案。

（一）私募投資基金管理人登記流程

（二）私募基金備案流程

三、信息公示

登記備案后，基金業(yè)協(xié)會將對外公示私募基金管理人、私募基金的基本信息。如需閱覽私募基金管理人公示信息，請查看中國證券投資基金業(yè)協(xié)會官網(wǎng)。

四、特別說明

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第九條規(guī)定，基金業(yè)協(xié)會為私募基金管理人和私募基金辦理登記備案不構(gòu)成對私募基金管理人投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認可；不作為對基金財產(chǎn)安全的保證。

（一）美國私募基金的法律規(guī)制
在美國有關(guān)法律中沒有關(guān)于“私募基金”直接明確的定義，也沒有直接的規(guī)定。美國法主要通過判斷“私募行為”從而獲得“登記豁免”這兩項制度設計來規(guī)制中國語境下的“私募基金”。對于私募發(fā)行的豁免取得，美國法主要要求三個方面的內(nèi)容：投資人數(shù)，投資者資格限制和私募發(fā)行方法來判定。在投資人數(shù)和投資者資格限制方面，最初，美國聯(lián)邦證券交易委員會(SEC)是以收募集人的人數(shù)為準。在1935年一份性意見中SEC認為：在一般情況下，向35個以下的人發(fā)行證券不構(gòu)成公開發(fā)行，享受登記豁免。但是在1953年，美國聯(lián)邦最高法院審理SEC v. Ralston Purina Co.一案時指出，判斷私募發(fā)行必須站在證券法立法宗旨的高度。免予注冊是“為了促進信息充分披露以保護投資者，使其能夠在掌握信息的基礎(chǔ)上進行投資決策”。豁免交易是那些實際上不需要使用證券法注冊制度保護的交易。所以“是否使用私募制度，就依賴于受發(fā)行人是否需要《證券法》的保護”，在適用豁免注冊時，受發(fā)行人的數(shù)量并不是決定性因素，而應考慮綜合因素。（1）受發(fā)行人與購買者的數(shù)量，以及他們之間、他們與發(fā)行人之間的關(guān)系；（2）發(fā)行單位的數(shù)量；（3）發(fā)行的規(guī)模；（4）發(fā)行的方式；（5）投資者是否成熟。隨后，美國證監(jiān)會又頒布了《D條例》根據(jù)《D條列》506規(guī)則的規(guī)定，僅有兩類投資者有資格認購私募發(fā)行的證券。
對于私募發(fā)行方式的判定，美國人也經(jīng)歷了一個從簡單到復雜，由淺入深的過程。最初1933年《證券法》4(2)節(jié)規(guī)定，所謂的私募發(fā)行是指只有“不涉及公開發(fā)行的發(fā)行人的交易”可免予登記。但是由于這一規(guī)定過于原則，并沒有解決什么是“不涉及公開發(fā)行”的問題。1935年證交會總監(jiān)對于私募發(fā)行的構(gòu)成要件發(fā)表了自己的意見，這個意見認為認定發(fā)行是否涉及到公開發(fā)行，不應僅取決于一個因素，而應考慮包括：受發(fā)行人與發(fā)行人的關(guān)系，以及發(fā)行的性質(zhì)、方式、規(guī)模、范圍、種類等要素在內(nèi)的整個環(huán)境。但是由于涉及的條件復雜，制度設計缺乏效率，因此，這個意見的操作性并不強。為了簡化要求，提高證券發(fā)行私募獲準率，美國又在在1982年的《D條例》506條規(guī)定了私募發(fā)行方式的認定標準：
1．《506規(guī)則》中的任何發(fā)行（包括私募發(fā)行）中，購買者（非受要約者）不得超過35人。2．以上所說的購買人不包括合格投資人（accredited investor），僅限于其本身或其代理人具備金融與商業(yè)知識與經(jīng)驗，能評估投資計劃之可行性與風險，或與出售之際發(fā)行人有合理理由相信購買人具備此種能力，這類人稱為屬于成熟投資人（Sophisticated Purchaser or Representative）。3．發(fā)行人須在出售證券之前的一個合理時間內(nèi)向購買者提供充分企業(yè)內(nèi)容信息。4．禁止發(fā)行人或代理人于招募時從事廣告或勸誘行為，包括會議與研討會等形式。5．發(fā)行人應盡合理注意義務以確保證券取得人遵守轉(zhuǎn)售限制的規(guī)定。6．發(fā)行人依法享有豁免的，應在第一次出售證券之日起15日內(nèi)，向證交會申報5份《D表格》形式的通知。在實踐中，發(fā)行人為逃避公開發(fā)行義務可能化整為零，分割公開發(fā)行為多次私募發(fā)行，因此，SEC確定了“合并計算”規(guī)則，在《502規(guī)則》中提出結(jié)合具體案情進行合并計算必須考慮的五大因素；1．是否屬于同一融資計劃；2．是否涉及同一證券；3．是否同時進行或相隔時間較短；4．是否獲得同一種類的對價；5．是否出于同一目的。
對于信息傳播方式，《D條例》502條規(guī)定私募發(fā)行禁止以下且不限于以下形式的廣告：1．在任何報紙、雜志及類似媒體，和通過電視、廣播、計算機的傳播進行任何形式的一般性廣告宣傳；2．通過一般性召集或廣告而召開的研討會或其他會議。同時還規(guī)定，如果買方中有一個是非“合格投資者”，則證券發(fā)行人要向所有的買方公布某些信息，但如果所有的買方都是“合格的投資者”，則不要求向任何買方提供某些特定的信息。
對私募基金的發(fā)起人，美國法并無嚴格的資格限制，可以是自然人，也可以是各種法人，唯一的限制是發(fā)起人，發(fā)起人的主要成員，不得是曾經(jīng)有欺詐行為 或被證交會勒令不準擔任發(fā)起人的。
在組織形式方面，在美國，私募基金一般是實行有限合伙制。在有限合伙的私募基金組織形式中，由發(fā)起人擔任一般合伙人，投資人擔任有限合伙人。在法律上，有限合伙人承擔以投資額為限的法律責任，一般合伙人須承擔無限法律責任。通常，基金的管理人就是一般合伙人。在美國也有以公司制組織的私募基金。
由于涉及“雙重征稅”的問題公司制的私募基金發(fā)起人多半會選擇在稅率較低的州注冊該公司，也有設立境外公司來做為該基金的組織，視投資范圍或方向，發(fā)起人經(jīng)常利用英屬維京群島、開曼島，甚至一些尚不太為人知曉的國家為注冊地。由于采用公司制的設立方式，私募基金在獲得合法形式的同時，必須面對較高的稅收和管理成本，而且在投資者發(fā)生變更時手續(xù)也比較繁雜。因此這種形式的私募基金不多。美國另一種經(jīng)常使用的私募基金組織形式是以信托為一般基礎(chǔ)的契約型基金。契約型私募基金一般由具有特定資質(zhì)信托公司專營，同時，信托公司一般不負責基金管理，而是委托專門的基金管理人負責，基金管理人收取管理費和業(yè)績提成。所以私募基金要采取信托方式，就必須委托信托公司通過出售資金信托份額來實現(xiàn)基金的募集，并再有私募基金管理人與信托公司簽約進行管理。
（二）英國私募基金的法律規(guī)制
英國“私募基金”主要指“未受監(jiān)管的集合投資計劃”(Unregluatde Collective Investment Scheme)，即指不向英國普通公眾發(fā)行的，除受監(jiān)管的集合投資計劃之外的其他所有集合投資計劃，也指不受《2000年金融服務和市場法》238(1)條款約束的投資計劃。《2000年金融服務和市場法》將集合投資計劃的發(fā)起人和管理人局限于“被授權(quán)人”和“經(jīng)財政部豁免的人”兩類，并在21條款和238條款中規(guī)定，除非特別規(guī)定(豁免)，否則，這些人不得邀請他人參與投資活動或集合投資計劃。
英國對私募基金的監(jiān)管主要采取行業(yè)自律的監(jiān)管模式。在英國，同樣沒有專門的私募基金立法，主要依靠一些相關(guān)的法規(guī)來管理市場，以參與者行為自律為主。統(tǒng)一的金融服務局(簡稱FAS)對金融業(yè)進行監(jiān)管中國語境下的“私募基金”之規(guī)范主要依據(jù)為《1986年金融服務法》，《2000年金融服務與市場法》、《2001年金融促進條例》、《2001年集合投資(豁免)發(fā)起條例》，主要對基金的“私募行為”作出規(guī)范。英國對“私募基金的私募行為”的監(jiān)管原則主要也是體現(xiàn)在“有資格買家”和“傳播、廣告”方式上。在英國的《2001年集合投資發(fā)起(豁免)條例》中，從傳播信息的角度，對“未受監(jiān)管的集合投資計劃”進行限制。
首先將“傳播”理解為“被授權(quán)人在業(yè)務過程中邀請或請求加入某不受監(jiān)管計劃”，并將“傳播”劃分為“對某人的傳播”和“指向某人的傳播”；“實時傳播”和“非實時傳播”；其中“實時傳播”又分為“受請求的實時傳播”和“不受請求的實時傳播”。對于所謂的“對某人的傳播”和“非實時傳播”，一般不被允許成為私募基金的傳播方式。其次，根據(jù)傳播的對象和傳播的方式來對可以免于受238(1)條款約束的不受監(jiān)管計劃進行了詳細的規(guī)定。采取“非實時傳播”或“受請求的實時傳播”的，以下對象可以免于238(1)條款的約束：(1)海外人士；(2)以前的海外顧客(邀請加入的必須是一個海外投資計劃)；(3)曾經(jīng)(12個月之內(nèi))加入不受監(jiān)管計劃的；(4)投資專家；(5)不受監(jiān)管計劃的現(xiàn)有參與者；(6)富有個人；(7)擁有高額資產(chǎn)的公司，非法人公司組織；(8)熟練投資者；(9)富有投資者或熟練投資者的聯(lián)合會；(10)信托的發(fā)起人、受托人或其他代表；(11)信托、遺囑等的受益人；(12)其他由于工作關(guān)系而能閱讀此傳播內(nèi)容的人。
在傳播過程，一般要求提供(1)投資者的資格證明；(2)投資者本人的聲明；(3)傳播者在傳播過程中發(fā)出警告及有必要的防止其他非目標人員參與的機制。對“實時傳播”則僅限于(1)由海外人士向海外人士傳播關(guān)于海外投資的計劃；(2)投資專家；(3)擁有高額資產(chǎn)的公司，非法人公司組織；(4)熟練投資者；(5)信托的發(fā)起人、受托人、其他代表；信托、遺囑的受益人。
（三）臺灣私募基金的法律規(guī)制
在中國臺灣，私募基金規(guī)范依據(jù)2004年12月通過了投信投顧法，其私募基金采用報備制，不需事先核準。2005年1月起開放私募證券投資信托基金，目前對私募基金仍有許多法令限制。至2007年3月止，中國臺灣的私募基金規(guī)模約為美金15億，共同基金規(guī)模約為美金600億，市場占有率約2.5%。
對于私募發(fā)行的判斷，臺灣地區(qū)適用范圍的核心規(guī)范是“證交法”第四十三條之六的第一項和第二項，概言之，在第一項中規(guī)定，公開發(fā)行股票的公司，如果對“1，銀行業(yè)、票券業(yè)、信托業(yè)、保險業(yè)、證券業(yè)或其他經(jīng)主管機關(guān)核準之法人或機構(gòu)；2，符合主管機關(guān)所定條件之自然人、法人或基金；3，該公司獲企關(guān)系企業(yè)只董事、監(jiān)察人、及經(jīng)理人。”人員進行有價證券之私募，不受公司法上公開義務的限制而在第二項中規(guī)定。同時規(guī)定了私募的人數(shù)限制“前項第二款及第三款之應募人總數(shù)，不得超過三十五人”。
為了防止公司以私募之名達公募之實，“證交法”明確私募發(fā)行公開勸誘的禁止和轉(zhuǎn)售限制。第四十三條之七即為禁止為一般性廣告或公開勸誘之行為，一旦違反，發(fā)行人就要承擔公募之義務。在證交法施行細則第八條中也對一般性廣告或公開勸誘的行為加以列舉。
（四）日本私募基金的法律規(guī)制
日本的基金除少數(shù)境外基金和地域基金外，6000多個基金都是契約型基金，其統(tǒng)一受《證券投資信托法》及由此產(chǎn)生的證券投資信托協(xié)會的監(jiān)管。同時，在1998年12月1日修正公布的《投資信托暨投資法人法》中明確規(guī)定：“除證券投資基金外，任何人均不能簽訂以將信托財產(chǎn)主要投資于有價證券運用為目的之信托契約，但是不以分割收益權(quán)，使不特定的多數(shù)人取得為目的之行為，不在此限”。由此可見，日本是明確禁止上述意義上的投資于證券的“私募基金”。但是對于不是主要投資于有價證券的集合投資基金，允許私募設立。在此后的數(shù)年中，日本的私募基金規(guī)模迅速膨脹，除了部分富裕階層之外，大量的養(yǎng)老金、保險公司也都成為私募基金的投資者。
對于私募的發(fā)行方式，在日本大藏省的《關(guān)于證券交易法第二條規(guī)定的定義的省令》規(guī)定了一系列標準，概括起來有以下三點：1.以誘勸人數(shù)眾多為公開發(fā)行的標準。即受募人數(shù)是否超過50人為認定標準。但是如果僅對機構(gòu)投資者誘勸認購股份，即使超過50人，也認定為私募。2.不得專賣。某些如非上市、非公開、票面禁止等轉(zhuǎn)售可能性很小的情況下，可以認定為“私募”。3.時間限制。為了避免以分割方式回避公開義務，《大藏省令》規(guī)定須在過去六個月內(nèi)所實施的同種新發(fā)行有價證券的勸誘人數(shù)必須合并計算，若超過50人，則認定為“募集”。