格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。實踐中，格式條款現(xiàn)象廣泛地存在于特許經(jīng)營合同之中。特許人應(yīng)該對其風(fēng)險給予高度的重視。

特許經(jīng)營合同中包含的格式條款存在如下法律風(fēng)險：

一、有違公平原則導(dǎo)致合同無效的風(fēng)險。

公平原則是合同法的基本原則，如果格式條款有違公平原則，則會導(dǎo)致該條款的無效。如果特許人制訂的格式條款過于強調(diào)保護自身利益而忽略了被特許人的基本利益，導(dǎo)致特許雙方的權(quán)利義務(wù)嚴重失衡，則存在違反公平原則從而影響合同效力的風(fēng)險。根據(jù)《合同法》第三十九條規(guī)定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)??此款即體現(xiàn)了格式條款應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，特許人在制訂格式條款時應(yīng)當(dāng)公平合理地確定合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。特許人不得利用其優(yōu)勢地位，將意志強加于被特許人。有的特許經(jīng)營合同約定“在任何情況下，加盟金均不退還”、“總部的培訓(xùn)老師及開業(yè)輔導(dǎo)人員出現(xiàn)工傷，由加盟商負責(zé)”、“加盟商應(yīng)該遵守特許體系的管理制度，總部有權(quán)對特許體系的管理制度隨時進行修改并不再通知加盟商”或“總部擁有對本合同的解釋權(quán)”等條款，就有違公平原則。

因此，在制訂特許經(jīng)營合同條款時，應(yīng)該盡量避免上述有違公平原則的條款。

二、免責(zé)條款被撤銷的風(fēng)險。

合同法第三十九條還規(guī)定，提供格式條款的一方應(yīng)該采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。同時，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)第六條規(guī)定，提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。該解釋第九條還規(guī)定，提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對方當(dāng)事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

特許經(jīng)營合同通常包含免除或限制特許人責(zé)任的條款。對此，特許人應(yīng)該履行“提示和說明”的義務(wù)。首先，提示和說明應(yīng)該在簽訂合同之前。建議在信息披露時，對特許經(jīng)營合同的格式條款進行特別提示和說明;或者在簽訂特許經(jīng)營合同之前，由特許人向被特許人提供一份“特許經(jīng)營合同特別提示和說明”的文件，并經(jīng)被特許人簽署后，由特許人妥善保管;其次，提示和說明應(yīng)該采用合理方式，應(yīng)該在通常情況下能夠引起被特許人的注意，如采用特殊的字號、字體、顏色或者采用加下劃線等方式，也可以在特別條款下方單獨簽字確認的方式;再次，提示和說明的措施與免責(zé)條款的性質(zhì)有關(guān)。免責(zé)程度越高，提示注意的措施就應(yīng)該越容易引起重視。第四，可以在特許經(jīng)營合同中設(shè)計“特別提示條款”，如特別約定：“甲方(特許人)已經(jīng)就本合同加下劃線的文字向乙方(即被特許人)作了特別的提示和說明，乙方已就此特別注意并明確表示沒有任何異議”。

三、格式條款無效的風(fēng)險。

合同法第四十條規(guī)定，格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款的一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。同時，上述司法解釋第十條還規(guī)定，提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該格式條款無效。

因此，如果格式條款違反當(dāng)事人真實意思表示，以致雙方權(quán)利義務(wù)嚴重失衡時，可能導(dǎo)致該格式條款無效。在制訂合同條款時特許人應(yīng)該避免出現(xiàn)該等情況。

四、特別條款優(yōu)于格式條款的風(fēng)險。

合同法第四十一條規(guī)定，格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。因此，在制訂與格式條款不一致的合同條款時，應(yīng)該充分重視其中的風(fēng)險。特許經(jīng)營合同的各條款之間是一個相互聯(lián)系的有機整體，合同條款一經(jīng)制訂，通常不能隨便變更。從合同管理的角度來看，如果就某一條款進行變更，應(yīng)該在特許人內(nèi)部履行審批程序，以防范上述風(fēng)險。

五、對格式條款不利解釋的風(fēng)險。

合同法第四十一條規(guī)定，對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格條式款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。因此，在制訂合同條款時，應(yīng)該避免合同條款在理解上出現(xiàn)歧義。

六、防范格式條款風(fēng)險的其他對策

通常，特許經(jīng)營合同由特許人制訂，但是被特許人還是有一定的“討價還價”的余地。因此，特許經(jīng)營合同不必然都是“格式條款”。特許人在制作合同文本時，完全沒有必要使用鉛印的文本，給人以“格式條款”的口實。特許人完全可以就合同的全部內(nèi)容與被特許人進行協(xié)商完畢后，再打印和簽署合同文本，這樣的合同文本內(nèi)容是經(jīng)過特許雙方協(xié)商的結(jié)果，不必然是“格式條款”，從而有效避免格式條款的風(fēng)險。

為了避免格式條款的風(fēng)險，特許人可以設(shè)計可選擇條款。所謂可選擇條款，是指由特許人制訂特許經(jīng)營合同的基本體例，在合同內(nèi)容上區(qū)分必備條款和選擇條款的一種合同結(jié)構(gòu)。使用時，被特許人可以根據(jù)具體情況，就可選擇的合同內(nèi)容與特許人進一步協(xié)商，最后確定合同文本內(nèi)容。使用選擇性條款后，合同文本符合合同法所確立的意思自治原則，在一定程度上可以認為該合同條款不具有“格式條款”的性質(zhì)，從而有效避免格式條款的風(fēng)險。

一、風(fēng)險：日本學(xué)者認為是風(fēng)險是盈利的不確定性。分為兩類：物質(zhì)性與人為性。
如：業(yè)務(wù)員離職時，蓋公章的合同未收回。
二、損害：非故意、非計劃、非預(yù)期，表現(xiàn)為經(jīng)濟價值的減少。損失控制靠教育與培訓(xùn)。
三、合同主體：
注意：職工代表大會不具有主體資格。
四、標(biāo)的：
1、必須預(yù)先確定或履行中可以確定。
2、標(biāo)的必須是可能的。
標(biāo)的不能：制止不能、事后不能、事實不能、法律不能（如毒品）。
客觀不能、主觀不能、全部不能、部分不能。
五、合同條款：不具體不明確，過于寬泛。
水：是指暴雨、強水、是否包括自來水要明確。
六、履行地點：是合同管轄地確定的依據(jù)。合同管轄地盡可能定在我方所在地。
七、合同經(jīng)辦人員：了解相關(guān)的合同，如《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》。
八、合同生效：未生效與無效不同。
九、格式條款：不能商量或協(xié)商的是格式條款。打印的條款不一這是格式條款。
十、合同合法性審查：審查合同主體時，不但要審查對方，也要審查自己，如內(nèi)設(shè)機構(gòu)是否有授權(quán)。
十一、商業(yè)吹噓不等同于合同欺詐：關(guān)鍵看廣告內(nèi)容是否寫到合同內(nèi)容里。