論司法權(quán)與行政權(quán)的十大區(qū)別
　　改革開放以來，隨著我國政治、經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和人們思想觀念的全方位的調(diào)整和變革，大量的民事、刑事和行政糾紛如潮水般不斷地涌向法院，司法在實(shí)現(xiàn)社會治理過程中的地位和功能日益增強(qiáng)。但不可否認(rèn)的是，也正是在這個過程中，傳統(tǒng)的司法審判方式及司法體制愈來愈顯示出其不適應(yīng)性，難以滿足當(dāng)事人及廣大社會公眾對司法之公正性、效率性的善良期待和要求。因此，自20世紀(jì)80年代末開始，各級法院即掀起了審判方式改革的熱潮。但從整體上來講，審判方式改革仍然停留在淺層次的操作層面之上，并沒有取得實(shí)質(zhì)性的進(jìn)展和預(yù)期的成效。之所以會出現(xiàn)這種結(jié)果，其原因雖然是多方面的，但我國現(xiàn)行的司法權(quán)運(yùn)作機(jī)制的行政化傾向卻不能不說是其主要原因。這里所謂的司法權(quán)的行政化傾向，也可稱之為法院的行政化傾向，是指我國的司法體制（主要指法院體制）及司法權(quán)的運(yùn)作過程是按照與行政機(jī)關(guān)和行政權(quán)基本相同的模式予以構(gòu)建和運(yùn)作的，表現(xiàn)為上下級法院之間關(guān)系的行政化、法院內(nèi)部審判業(yè)務(wù)的行政化、法院與其他機(jī)關(guān)及其領(lǐng)導(dǎo)人之間關(guān)系的行政化、法官職務(wù)的行政化等諸多方面。（注：關(guān)于法院的行政化問題，近年來已有學(xué)者作過有益的探討。參見：賀衛(wèi)方《中國司法管理制度的兩個問題》，載《中國社會科學(xué)》1997年第6期；張衛(wèi)平《論我國法院體制的非行政化》，載《法商研究》2000年第3期；沈楊《司法行政化問題研究》，載梁保儉主編《人民法院改革理論與實(shí)踐》，人民法院出版社1999年版，等。）只要這種行政化傾向不被徹底矯正，所謂的審判方式改革與司法改革就只能是隔靴撓癢，不可避免地會遺留著致命病根。因此，深入探討司法權(quán)與行政權(quán)在性質(zhì)、功能、運(yùn)行特征等方面的差異，并在此基礎(chǔ)上尋求矯治司法權(quán)之行政化傾向的對策和途徑，是審判方式改革和司法改革取得實(shí)質(zhì)性進(jìn)展的一個必要前提，也是實(shí)現(xiàn)法院體制現(xiàn)代化所不可逾越的一個階段。鑒于此，本文擬對司法權(quán)與行政權(quán)的一些主要區(qū)別予以探析，以求克服司法權(quán)的行政化傾向，促進(jìn)司法改革的順利進(jìn)行。
　　一、司法權(quán)所解決的事項(xiàng)在性質(zhì)上不同于行政權(quán)所處理的事項(xiàng)
　　在現(xiàn)代社會中，法院和行政機(jī)關(guān)是兩種不同的國家機(jī)構(gòu)，它們在性質(zhì)、功能、活動的原則和程序等方面都有著顯著的不同，法院的活動一般稱為司法，行政機(jī)關(guān)的活動一般稱為行政或者行政執(zhí)法，它們所行使的國家權(quán)力則分別稱為司法權(quán)和行政權(quán)。在現(xiàn)代法治國家中，立法權(quán)、司法權(quán)、行政權(quán)之間的分立（或分工）與制約被認(rèn)為是法治的一項(xiàng)基本原則，它們應(yīng)當(dāng)由不同的機(jī)關(guān)來行使。（注：值得注意的是，從各國的法治實(shí)踐來看，所謂三權(quán)分立（或分工）并不是絕對的，立法、司法、行政三種職能之間的界限是相對而言的。）司法活動與行政活動都是一種廣義的執(zhí)法，都是對法律規(guī)范的執(zhí)行，因而從這個意義上來說，行政機(jī)關(guān)的職能與法院的職能是一樣的。（注：（奧）凱爾森著，沈宗靈譯.法與國家的一般理論，中國大百科全書出版社1996年版，第299頁；龔祥瑞.西方國家司法制度.北京大學(xué)出版社1993年版，第14頁。）但它們執(zhí)法的方式、過程和原則卻迥然不同，這一點(diǎn)從權(quán)力分立與制約的角度是無法得到合理的揭示的。那么，法院之司法活動為什么必須區(qū)別于行政機(jī)關(guān)的行政活動呢？筆者認(rèn)為，其主要原因就在于司法權(quán)所要解決的事項(xiàng)在性質(zhì)上不同于行政權(quán)所要處理的事項(xiàng)，與這一主要原因相聯(lián)系，司法權(quán)在價值追求、功能定位、運(yùn)作原則和方式等方面也明顯有別于行政權(quán)。故此筆者首先就司法權(quán)與行政權(quán)所要解決的事項(xiàng)之差異予以闡述，然后在后文中進(jìn)一步分析二者的其他區(qū)別。
　　司法權(quán)所要解決的事項(xiàng)是他人之間所發(fā)生的糾紛。法院之司法權(quán)的行使和司法活動的進(jìn)行，必須以雙方當(dāng)事人發(fā)生了糾紛為前提（在某些情況下還可能是多方當(dāng)事人發(fā)生了糾紛），即一方當(dāng)事人認(rèn)為或主張另一方當(dāng)事人違反了法律的規(guī)定，要求其對該違法行為負(fù)責(zé)；而另一方當(dāng)事人對此卻予以否認(rèn)或部分否認(rèn)，從而形成了糾紛并要求法院予以解決。無論是哪種類型的爭端，法院所要解決的事項(xiàng)都是他人之間的糾紛，法院本身并不陷入當(dāng)事人之間的權(quán)益之爭，而只是作為旁觀的、中立的第三者來對案件作出裁判。不難發(fā)現(xiàn)，法院行使司法權(quán)來解決爭議時，一般具有三方主體和兩層法律關(guān)系，三方主體即指法院和雙方當(dāng)事人，其中法院居于中立的裁判者地位；兩層法律關(guān)系則分別是指當(dāng)事人之間訟爭的實(shí)體法律關(guān)系以及法院與雙方當(dāng)事人之間的訴訟法律關(guān)系。
　　與司法權(quán)所要解決的事項(xiàng)不同，行政權(quán)所要解決的事項(xiàng)則是針對行政相對人的各種行政事務(wù)。也就是說，行政機(jī)關(guān)所處理的事項(xiàng)往往是行政機(jī)關(guān)直接根據(jù)行政法的規(guī)定對行政相對人實(shí)施某種行政管理，（注：本文中所謂的“行政管理”、“行政活動”等概念，指的是具體行政行為，不包括抽象行政行為。）例如行政機(jī)關(guān)對行政相對人加以行政處罰，采取行政強(qiáng)制措施，作出行政登記、行政許可、行政批準(zhǔn)、行政征收、行政發(fā)放等行政處理行為，等等。顯而易見，行政機(jī)關(guān)的管理行為并不以他人之間存在糾紛為前提，（注：由行政機(jī)關(guān)對某些民事糾紛加以處理的行政裁決行為應(yīng)當(dāng)是一個例外，但行政裁決只是在法律有明確規(guī)定的少數(shù)情況下適用。）事實(shí)上，在大多數(shù)情況下，行政機(jī)關(guān)恰恰是爭端的一方當(dāng)事人。由此不難看出，在行政活動中，一般只有兩方主體，即行政機(jī)關(guān)和行政相對人，而且一般也只有一個實(shí)體法律關(guān)系，即行政法律關(guān)系。并且，在行政法律關(guān)系中，作為雙方主體的行政機(jī)關(guān)與行政相對人，其地位是不平等的，前者處于管理者的地位，后者則處于被管理者的地位；行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行管理時，作為政府利益的代表，往往還會帶有鮮明的傾向性。
　　由于所要解決事項(xiàng)的性質(zhì)不同，法院與行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行活動時，其具體要求也就有所不同，例如要求法院必須在雙方當(dāng)事人之間保持中立，而對于行政機(jī)關(guān)則一般沒有這一要求；為保持中立性，法院在處理案件時應(yīng)當(dāng)不受強(qiáng)迫和干擾，也即具有獨(dú)立性，而行政機(jī)關(guān)是代表政府在進(jìn)行行政管理，因而應(yīng)當(dāng)受到上級政府的領(lǐng)導(dǎo)和指揮，而不必嚴(yán)格強(qiáng)調(diào)上下級之間的獨(dú)立性等等。
　　二、司法權(quán)與行政權(quán)之價值追求的差異
　　法具有公正、效率、效益、自由、秩序等價值，從整體上來說，法應(yīng)當(dāng)追求這些價值的完美結(jié)合。但是，就各個具體的部門法來說，在追求價值整合的理想狀態(tài)時，不可避免地會對某種或某幾種價值準(zhǔn)則有所側(cè)重，并在此基礎(chǔ)上力求兼顧其他價值準(zhǔn)則。訴訟法的最高價值是訴訟公正，在追求訴訟公正的同時，兼顧效率、效益等其他價值目標(biāo)；而行政法的優(yōu)位價值則是效率與秩序，在追求行政效率、行政秩序之同時，兼顧公正等其他價值準(zhǔn)則。
　　與上述價值目標(biāo)相對應(yīng)，司法權(quán)的設(shè)立和行使應(yīng)當(dāng)具中立性，在訴訟活動中，法院不應(yīng)當(dāng)偏向任何一方，不僅不應(yīng)當(dāng)發(fā)生有失偏頗的行為，而且不應(yīng)當(dāng)有使一方當(dāng)事人足以懷疑其有偏向另一方的可能性。這種公正性和中立性進(jìn)一步要求，法院及其法官與所解決的糾紛應(yīng)當(dāng)沒有任何利害關(guān)系，所作出的裁判結(jié)果也不應(yīng)當(dāng)摻雜其個人利益；應(yīng)當(dāng)平等地對待雙方當(dāng)事人，對雙方的主張、意見和證據(jù)應(yīng)當(dāng)平等、充分地予以重視；司法行為應(yīng)當(dāng)具有公開性、透明性等等。（注：關(guān)于訴訟公正的要求或標(biāo)準(zhǔn)，近年來學(xué)者們討論的較多，故此處只是點(diǎn)到為止。）當(dāng)然，強(qiáng)調(diào)司法權(quán)設(shè)立與行使過程中的公正價值，并不是說可以忽視效率、效益等價值，而是說在諸種法律價值準(zhǔn)則中，公正價值具有更為根本的意義，對其他價值的追求，應(yīng)當(dāng)在保障訴訟公正的前提下力求最大化。從訴訟程序的設(shè)置和司法權(quán)的行使過程來看，上述價值追求中的層次性得到了充分的反映。因而從經(jīng)濟(jì)效益的角度來講，訴訟程序的公正可能會影響到訴訟效益的提高。需要指出的是，以追求公正為根本并力求達(dá)到諸種價值追求的整合之情形，在司法程序的運(yùn)行中也是極為常見的。例如，為避免案件的過分遲延，法律規(guī)定了各種審判程序的審結(jié)期限；為求早日穩(wěn)定社會秩序，法律對上訴期間做了嚴(yán)格的限定；為了提高訴訟效益和效率，當(dāng)事人和法院可以選擇適用簡易程序或督促程序等等。
　　與司法權(quán)不同，行政權(quán)的設(shè)定與運(yùn)行，其主導(dǎo)價值則在于秩序和效率。也就是說，國家法律之所以設(shè)定行政權(quán)并賦予各級政府等行政部門以行政職能，目的就在于對經(jīng)濟(jì)、文化、教育、科技等方面的社會事務(wù)實(shí)施及時、高效的管理，否則，社會秩序就有可能出現(xiàn)紊亂。因此，行政職能的基本價值準(zhǔn)則是秩序和效率，并在追求秩序和效益的過程中，盡量做到公正。另者，在行政管理關(guān)系中，行政機(jī)關(guān)往往是爭議的一方當(dāng)事人，并且是處于管理者、指揮者地位的一方當(dāng)事人，而作為另一方當(dāng)事人的行政相對人則處于被管理者的服從地位，因此雙方顯然是不平等的，加之行政主體為了達(dá)到行政管理的目的而在實(shí)施行政行為時具有明顯的傾向性，故而人們對行政行為之公正性的預(yù)期顯然會大大低于對司法活動之公正性的預(yù)期，在很多情況下，即使行政主體的行為是公正的，也很難消除行政相對人對其公正性的合理懷疑，所以將行政權(quán)的設(shè)置及其運(yùn)作過程中的首要價值目標(biāo)定位為實(shí)現(xiàn)公正是不切實(shí)際的，也難以得到社會公眾的普遍認(rèn)同。當(dāng)然，這里并不是說行政權(quán)的設(shè)置與行使過程中可以忽視公正價值，而是說與司法權(quán)相比，它們在價值追求方面是存在差異的。
　　三、司法權(quán)與行政權(quán)的功能區(qū)別
　　與上述司法權(quán)和行政權(quán)之間存在著價值追求上的差異緊密相關(guān)的一個問題是：司法權(quán)與行政權(quán)所要實(shí)現(xiàn)的社會功能也是有區(qū)別的。司法權(quán)的功能在于：一方面，通過司法程序的運(yùn)作，使受到損害的一方當(dāng)事人的權(quán)利能夠得以恢復(fù)或補(bǔ)救，強(qiáng)制違反義務(wù)的一方當(dāng)事人履行義務(wù)或承擔(dān)責(zé)任，或者對發(fā)生爭議的雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系加以確認(rèn)，從而平衡當(dāng)事人之間的權(quán)益沖突；另一方面，通過司法程序的運(yùn)作，還可以平衡個人權(quán)利與國家權(quán)力之間的權(quán)益沖突，防止濫用國家權(quán)力侵犯個人權(quán)利。換言之，司法權(quán)的設(shè)立與行使之主要功能就在于，為各種各樣的權(quán)利提供一種最終的救濟(jì)渠道，并對各種各樣的國家權(quán)力施加一種特殊的審查和控制機(jī)制，以便為個人提供一種表達(dá)冤情、訴諸法律的基本途徑，使得那些為憲法所確立的公民權(quán)利能夠得到現(xiàn)實(shí)的維護(hù)。（注：陳瑞華：《司法權(quán)的性質(zhì)——以刑事司法為范例的分析》，載《法學(xué)研究》2000年第5期。）另外，司法權(quán)還具有廣泛的行為導(dǎo)向功能，這種導(dǎo)向功能不僅表現(xiàn)在司法裁判對廣大社會公眾的行為具有較強(qiáng)的教育和引導(dǎo)功能，而且表現(xiàn)為法院之間的先例拘束原則（這一點(diǎn)在英美法系國家表現(xiàn)得尤為突出）。
　　行政權(quán)的功能則在于，通過行政主體的行政管理行為，維護(hù)既定的行政管理秩序。雖然行政權(quán)的行使過程中也會涉及到公民個人的權(quán)利保護(hù)問題，但行政主體在進(jìn)行行政活動時，儼然是以國家利益或社會利益的代表和化身出現(xiàn)的，行政活動所產(chǎn)生的直接的、主要的法律功能是國家利益和社會利益得以維護(hù)，使國家的行政管理秩序不至于因個人的行為而受到破壞。當(dāng)然，在不破壞、擾亂行政秩序的條件下，個體的權(quán)益也會得到行政部門的確認(rèn)和保護(hù)。
　　四、司法權(quán)與行政權(quán)的性質(zhì)不同
　　前文指出，法院所要解決的問題是雙方當(dāng)事人發(fā)生爭議的要求其加以裁判的事項(xiàng)，因此，從本質(zhì)上來說，司法權(quán)是一種裁判權(quán)，是針對申請者向其提交的訴訟案件，按照事先頒布的法律規(guī)則和原則，作出一項(xiàng)具有法律約束力的裁判結(jié)論，從而以權(quán)威的方式解決爭議各方業(yè)已發(fā)生的權(quán)益爭執(zhí)的國家權(quán)力。（注：這里參考了陳瑞華：《司法權(quán)的性質(zhì)——以刑事司法為范例的分析》一文中的相關(guān)論述，參見《法學(xué)研究》2000年第5期，第33頁。）這種性質(zhì)又進(jìn)一步要求法院與雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)保持相等的距離，也即要求司法權(quán)應(yīng)當(dāng)是一種中立性的權(quán)力，因而可以說，裁判權(quán)之性質(zhì)與司法中立性具有天然的不可分離的孿生關(guān)系。這種性質(zhì)與上文所述的司法權(quán)之基本價值追求也是一致的。
　　行政權(quán)的性質(zhì)則與此不同。行政權(quán)可稱之為處理權(quán)，即行政機(jī)關(guān)依照一定的原則和方式憑自己的單方面意志對行政相對人作出某種處理決定的權(quán)力。在此過程中，由于行政機(jī)關(guān)本身即為法律關(guān)系的一方當(dāng)事人，因而不存在所謂中立性的問題。
　　五、司法權(quán)與行政權(quán)的啟動方式不同
　　司法權(quán)是一種裁判權(quán)，而裁判的前提是必須有糾紛存在，并且當(dāng)事人必須將該糾紛提交給法院，請求其予以裁判，因此法院對于糾紛的處理不應(yīng)采取主動的方式，這就是所謂的司法權(quán)的被動性或消極性。這種被動性特征的更深層理由，同時也是更為重要的理由則在于，它是訴訟公正之價值準(zhǔn)則的必然要求。也就是說，法院對糾紛的解決只有采取消極主義的態(tài)度，才能保持其公正和中立的面目，才能獲得爭議各方對法院乃至訴訟過程的公正性的信賴。（注：具體論述參見賀衛(wèi)方：《中國司法管理制度的兩個問題》，載《中國社會科學(xué)》1997年第6期，第119頁。）否則，如果法院主動行使司法權(quán)去“解決”當(dāng)事人尚未請求其予以解決的糾紛，例如民事訴訟實(shí)踐中某些法院主動“開發(fā)案源”或“提前介入”的做法，則顯然有損于司法權(quán)的公正性和中立性，勢必使一方當(dāng)事人認(rèn)為法院有偏向于另一方當(dāng)事人之嫌。從另一個角度來看，當(dāng)事人發(fā)生糾紛時，一般有選擇將該糾紛提交給法院進(jìn)行裁判，或者選擇其他途徑予以解決的處分權(quán)，司法權(quán)不主動介入當(dāng)事人之間的權(quán)益糾紛體現(xiàn)了對當(dāng)事人意愿的充分尊重，這種尊重同樣是訴訟公正的重要內(nèi)容。
　　行政權(quán)的行使則完全可以采取主動的方式，因?yàn)椋姓C(jī)關(guān)代表國家對社會各方面的事務(wù)進(jìn)行管理，并不取決于行政相對人是否同意被管理，而取決于有沒有管理的必要。首先，行政事務(wù)大多具有緊迫性，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時、有效地實(shí)施管理，以維護(hù)良好的行政秩序，這是前文所述的行政權(quán)之價值追求的根本要求。其次，很多情況下，行政機(jī)關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)主動地行使行政權(quán)，而且這種主動性還是法律規(guī)定的必須履行的職責(zé)，否則就屬于失職。因而這種主動性職責(zé)的設(shè)立，是行政機(jī)關(guān)發(fā)揮其維護(hù)社會秩序、防止國家利益和社會公共利益受到損害之功能的一個必要條件。最后，行政相對人在違反其行政義務(wù)或者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)行政法上的責(zé)任時，其往往不會主動地向行政機(jī)關(guān)要求履行義務(wù)或承擔(dān)責(zé)任的程度，在此情況下，行政機(jī)關(guān)顯然必須主動行政才能達(dá)到法律賦予其行政管理權(quán)的目的。
　　六、對獨(dú)立性的要求存在區(qū)別
　　由于司法權(quán)是一種對當(dāng)事人之間糾紛加以裁判的能力，因而為了保證這種裁判具有公正性，裁判的主體應(yīng)當(dāng)能夠排除來自各方面的干涉，而只是依照法律來進(jìn)行裁判，這就要求司法活動必須是獨(dú)立的。從現(xiàn)代國家的法治理論和實(shí)踐來看，為了最大限度地實(shí)現(xiàn)訴訟公正，司法獨(dú)立至少包括以下幾個方面的內(nèi)容，即：司法權(quán)和司法機(jī)關(guān)從整體上獨(dú)立于其他國家權(quán)力和國家機(jī)關(guān)；上下級法院進(jìn)行司法活動時的相互獨(dú)立；法官審判案件時獨(dú)立于其他法官，不受任何人、任何機(jī)關(guān)、任何組織的干涉；司法獨(dú)立的一系列保障機(jī)制，等等。（注：關(guān)于司法獨(dú)立的要求或標(biāo)準(zhǔn)，近年來學(xué)者們討論較多，這里只是作為與行政權(quán)的一點(diǎn)區(qū)別提出，不進(jìn)一步加以展開，具體內(nèi)容可參見蔣惠嶺：《法院獨(dú)立審判問題研究》，人民法院出版社1998年版，第63頁以下；王利明：《司法改革研究》，法律出版社2000年版，第83頁以下；章武生等：《司法現(xiàn)代化與民事訴訟制度的構(gòu)建》，法律出版社2000年版，第628頁以下；左衛(wèi)民、周長軍：《變遷與改革——法院制度現(xiàn)代化研究》，法律出版社2000年版，第36頁以下，等等。）
　　行政權(quán)作為一種國家權(quán)力，從整體上來說雖然也具有獨(dú)立性，但在上下級行政機(jī)關(guān)之間以及行政機(jī)關(guān)內(nèi)部各行政人員之間，卻并不象司法權(quán)那樣具有嚴(yán)格的獨(dú)立性。這一點(diǎn)也是行政權(quán)與司法權(quán)的價值追求的差異所決定和要求的。申言之，國家為了對社會各個方面的事務(wù)進(jìn)行及時、高效地管理，顯然不宜采用那種類似于司法活動的費(fèi)時、費(fèi)力的復(fù)雜程序、原則和方式來處理問題，否則，社會秩序就可能經(jīng)常處于混亂的狀態(tài)。而高效率的行政治理方式最好是一種“命令與服從”和“長官負(fù)責(zé)”的模式，即下級行政機(jī)關(guān)在從事行政管理活動時應(yīng)當(dāng)遵循上級行政機(jī)關(guān)的指令和要求，行政官員在進(jìn)行行政管理時應(yīng)當(dāng)服從行政主管或長官的命令和指揮；與此相對應(yīng)，上級行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對下級行政機(jī)關(guān)按照其指揮和命令所實(shí)施的管理行為承擔(dān)最終責(zé)任，行政主管或長官應(yīng)當(dāng)對其所領(lǐng)導(dǎo)的行政事務(wù)承擔(dān)個人責(zé)任。只有這樣，才能保證上令下達(dá)、政令通暢，達(dá)到及時、高效、統(tǒng)一管理行政事務(wù)、維護(hù)社會秩序的目的。
　　七、公開性的程序不同
　　公開性是司法權(quán)之設(shè)置和行使的顯著特征之一。所謂公開性，是指除了極少數(shù)特殊情況之外，司法裁判的全過程應(yīng)當(dāng)向社會公眾公開，包括審理過程的公開、裁判結(jié)論的公開、裁判結(jié)論之論證過程的公開等幾個方面。公開性是保證訴訟公正所不可缺少的一項(xiàng)技術(shù)性措施，也就是說，通過將案件的審理過程、裁判結(jié)果及其形成過程向當(dāng)事人和社會公眾公開，可以有效地促使裁判者公正司法，防止黑箱操作行為的發(fā)生，并有利于增強(qiáng)當(dāng)事人和社會公眾對司法程序及裁判結(jié)果的信賴度、信服度、接納度。從現(xiàn)代司法制度的程序設(shè)計(jì)來看，關(guān)于證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上展示并經(jīng)過雙方質(zhì)證，法官應(yīng)當(dāng)在雙方當(dāng)事人都參與的條件下進(jìn)行審判，法官不得私下會見當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)由親自審理案件的法官作出裁判，法官應(yīng)當(dāng)詳細(xì)論證并公布其作出裁判的事實(shí)、理由和根據(jù)等諸多制度，都是為了更好地貫徹公開原則并進(jìn)而力求實(shí)現(xiàn)訴訟公正。
　　與司法活動的公開性不同，行政活動常常呈現(xiàn)出某種程度的秘密性和封閉性。換言之，雖然行政機(jī)關(guān)在宣布對行政相對人作出某種具體行政處理決定時一般也是公開的，但在宣布決定之前，卻可能完全是秘密的和封閉的。例如，行政機(jī)關(guān)可以在秘密狀態(tài)下對行政相對人展開調(diào)查、取證，可以在沒有聽取相對人意見的情況下作出行政決定，行政官員可以在征求領(lǐng)導(dǎo)或上級行政機(jī)關(guān)的意見后再作出決定，具體經(jīng)辦人員與作出行政決定的人員可以分離，等等。這些公開性程度較低甚至與公開原則相悖的制度和程序，對行政相對人來說未必公正，但對維護(hù)行政效能和社會秩序都是必不可少的措施。可見，由于價值追求的不同，行政活動的公開程度是遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于司法活動的，但人們卻會對此給予相當(dāng)程度的理解和支持。
　　八、裁決依據(jù)方面的差異
　　司法裁判應(yīng)當(dāng)依照國家的法律來作出，而不能依照某個領(lǐng)導(dǎo)人的講話、指示或者其他機(jī)關(guān)的指示、命令來作出，也不應(yīng)當(dāng)依據(jù)具有易變性的政策作出，這就是所謂的依法裁判原則，它是現(xiàn)代法治國家的一項(xiàng)基本要求，也是一項(xiàng)具有公理性的司法原則。對此主要可以從司法獨(dú)立性的角度予以說明，故這里應(yīng)特別強(qiáng)調(diào)政策不應(yīng)作為司法裁判的依據(jù)。首先，嚴(yán)格依照法律規(guī)定進(jìn)行裁判是司法的應(yīng)有之義，政策在上升為國家法律之前，不具有作為司法裁判依據(jù)的法理基礎(chǔ)和憲法基礎(chǔ)。其次，政策是建立在少數(shù)領(lǐng)導(dǎo)人的決策、集中統(tǒng)一的指揮、嚴(yán)格的上下級關(guān)系基礎(chǔ)之上的，是少數(shù)領(lǐng)導(dǎo)人組成的決策機(jī)關(guān)和命令與服從的執(zhí)行系統(tǒng)來保證其有效實(shí)施的。（注：蔡定劍、劉丹：《從政策社會到法治社會》，載《中外法學(xué)》1999年第2期，第9頁。）因而政策的決策機(jī)制與法律的制定機(jī)制相比，其本質(zhì)上是一種人治決策機(jī)制，如果允許以政策作為司法裁判的依據(jù)，則司法之法治化目標(biāo)就難以實(shí)現(xiàn)。再次，政策具有易變和不穩(wěn)定的特點(diǎn)，以政策作為司法裁判的依據(jù)，必然有損于司法裁判的權(quán)威性，不利于法律的統(tǒng)一實(shí)施。最后，從當(dāng)事人的角度來看，當(dāng)事人提起訴訟，一般是建立在對法律的理解和對訴訟的預(yù)期基礎(chǔ)之上的，而政策卻具有多變性、不穩(wěn)定性，在有些時候還可能不為當(dāng)事人所知，因此以政策作為司法裁判的依據(jù)必然會打破當(dāng)事人對司法裁判的合理預(yù)期，故而是有違訴訟公正的。
　　行政活動的依據(jù)則與此有所不同。在現(xiàn)代法治國家中，雖然從整體上來說行政活動也必須嚴(yán)格依照法律的規(guī)定來進(jìn)行，也即人們常說的應(yīng)當(dāng)“依法行政”，但是并不排除政策在一定的范圍內(nèi)發(fā)揮作用。因?yàn)椋姓聞?wù)紛繁復(fù)雜，各地情況也千差萬別，而法律規(guī)定往往比較原則，這就要求行政機(jī)關(guān)在某些情況下可以依照法律的規(guī)定制定一些行政政策，以確保對有關(guān)事務(wù)實(shí)施及時、高效的行政管理。而且，在不同的時期行政機(jī)關(guān)的工作重點(diǎn)往往是不同的，這一點(diǎn)也常常需要用政策來加以協(xié)調(diào)和確定。
　　九、裁決是否具有終局性之區(qū)別
　　在司法審判中，由于法院是以中立的第三方身份對他人之間的糾紛作出裁判，至少在理論上可以假定它是中立的第三方，因而在各種解決糾紛的機(jī)制中，司法審判一般被認(rèn)為是最為公正的一種機(jī)制。特別是由于具有一系列嚴(yán)格的程序制度予以保障，司法程序往往能夠確保雙方當(dāng)事人的平等參與，并可以有效地消除裁判主體的有失偏頗。因此，當(dāng)社會上的各種糾紛不能通過其他途徑解決，或者當(dāng)事人對其他途徑的解決結(jié)果產(chǎn)生懷疑時，最終他們往往希望求助于法院。正因?yàn)槿绱耍痉ǔ绦虮徽J(rèn)為是“正義的最后一道防線”，也正因?yàn)槿绱耍痉ú门胁疟桓鲊少x予終局性的效力，即經(jīng)過司法機(jī)關(guān)裁判的事項(xiàng)，被認(rèn)為是最具公正性的，以后不再受到其他機(jī)關(guān)的裁判，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)無條件履行該裁判所確定的義務(wù)。
　　與司法裁判的終局性不同，行政機(jī)關(guān)的處理決定一般情況下并不具有終局性。這一點(diǎn)同樣是由于二者所要解決的事項(xiàng)及其價值追求的不同所決定的。在行政法律關(guān)系中，行政機(jī)關(guān)處于管理者的地位，而行政相對人處于服從者的地位，行政機(jī)關(guān)的處理決定即使不公，行政相對人也應(yīng)當(dāng)履行，因而如果賦予行政機(jī)關(guān)終局裁決權(quán)，則不利于對行政相對人合法權(quán)益的保護(hù)，對其是很不公正的；另者，從價值追求來看，行政行為的主要價值目標(biāo)是秩序和效率，盡管在此過程中應(yīng)當(dāng)兼顧公正，但由于行政機(jī)關(guān)本身所處的地位、行政事項(xiàng)的急迫性等因素所決定，在很多情況下卻很難兼顧到公正，這也要求不應(yīng)當(dāng)賦予行政機(jī)關(guān)終局裁決權(quán)。基于上述理由，現(xiàn)代法治國家一般都規(guī)定行政機(jī)關(guān)的處理決定不具有終局性，行政相對人可以將其訴諸司法審查，所不同的是，對于行政機(jī)關(guān)與行政相對人之間行政爭議的解決，有些國家規(guī)定由普通法院管轄，而有些國家則規(guī)定由行政法院管轄。
　　十、對執(zhí)法主體的職業(yè)化要求不同
　　司法權(quán)是由法官來具體行使的，行政權(quán)是由行政官員來具體行使的，因而法官和行政官員從廣義上講都是執(zhí)法的主體。但是在法治社會中，行使司法權(quán)的主體與行使行政權(quán)的主體在職業(yè)化或曰專業(yè)化的要求上卻并不相同，也就是說，對法官的職業(yè)化要求明顯強(qiáng)于對行政官員的職業(yè)化要求。這是因?yàn)椋?br />　　第一，在現(xiàn)代社會中，隨著社會生活的日趨復(fù)雜，法律規(guī)范愈來愈變得復(fù)雜、抽象，同時，提交給法院裁判的各種糾紛因之也得越來越復(fù)雜。這就要求作為裁判者的法官不僅應(yīng)當(dāng)具備專門的法律知識，而且應(yīng)當(dāng)具有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，否則便難以作出公正、準(zhǔn)確的司法裁判。所以，法官應(yīng)當(dāng)是經(jīng)過專門學(xué)習(xí)、培養(yǎng)和訓(xùn)練的職業(yè)化程度極高的法律家群體。行政官員在進(jìn)行行政活動時，雖然也應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的法律知識，但在法律職業(yè)化的要求方面，卻遠(yuǎn)沒有象法官那樣要求嚴(yán)格。
　　第二，為了公正地解決糾紛，就要求法官在進(jìn)行司法活動時，應(yīng)當(dāng)具有通過長期的法學(xué)教育與實(shí)踐體驗(yàn)而形成的獨(dú)特的、專業(yè)化的思維論證方式。首先表現(xiàn)為法官應(yīng)當(dāng)具有一切皆依法辦事的“衛(wèi)道精神”，即不僅對于純粹的法律問題，而且對于政治、經(jīng)濟(jì)問題乃至日常的社會問題，都應(yīng)當(dāng)依照法律的普遍性、形式性的規(guī)則和程序使之轉(zhuǎn)化為明確的權(quán)利義務(wù)關(guān)系來加以調(diào)整處理。其次表現(xiàn)為法律家的“兼聽則明”的思考方式，即在雙方當(dāng)事人對簿公堂、雙方辯論的基礎(chǔ)上，慣于聽取不同意見，而后以其獨(dú)特的平衡感覺從中找出最佳解決方案并通過解釋和論證使之成為具有規(guī)范效力的共識或決定。最后表現(xiàn)為以三段論為基礎(chǔ)的推理方式，即以已知法律規(guī)定為大前提，法律上確定之事實(shí)為小前提，裁判結(jié)果為結(jié)論，力圖通過縝密的思維把規(guī)范與事實(shí)、特殊與普遍、過去與未來織補(bǔ)得天衣無縫，以保證裁判結(jié)論言之成理、持之有據(jù)，富于說服力。（注：季衛(wèi)東：《法治秩序的建構(gòu)》，中國政法大學(xué)出版社199年版，第199-201頁；左衛(wèi)民、周長軍：《變遷與改革——法院缺席現(xiàn)代化研究》，法律出版社2000年版，第107-108頁。）行政官員在進(jìn)行行政活動時，則不采取或不嚴(yán)格采取這種極富職業(yè)化特征的法律論證方式。
　　第三，司法權(quán)的獨(dú)立性必然要求法官的高度職業(yè)化。司法權(quán)的獨(dú)立性是與司法權(quán)的行使主體即法官的高度職業(yè)化相聯(lián)系的，因?yàn)榉ü僦挥性诰哂休^高法律素養(yǎng)的條件下，才能夠準(zhǔn)確地依照法律規(guī)定獨(dú)立行使司法權(quán)，否則，司法裁判活動就可能面臨災(zāi)難性的后果。行政權(quán)由于更多地強(qiáng)調(diào)上下級之間的依附性和上令下從性，在很多情況下行政官員只須按照其行政領(lǐng)導(dǎo)或上級行政機(jī)關(guān)的指令來進(jìn)行行政活動即可，因而在法律素質(zhì)方面，行政官員的職業(yè)化在總體上就沒有必要要求其必須達(dá)到法官的職業(yè)化之高度。