違法轉(zhuǎn)包給沒有資質(zhì)的單位違法嗎?
非法轉(zhuǎn)包給沒有資質(zhì)的單位違法。法律規(guī)定,建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
【法律依據(jù)】
《建筑法》第二十九條
建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。
建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé);分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)。總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
違法轉(zhuǎn)包的法律責(zé)任
法律主觀:
違法轉(zhuǎn)包的法律后果有哪些我國法律、法規(guī)均明確禁止轉(zhuǎn)包并對轉(zhuǎn)包的處理作出了明確的規(guī)定。首先,轉(zhuǎn)包行為無效。如前文所述我國《民法典》、《建筑法》及《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》均明確禁止轉(zhuǎn)包行為,我國《民法典》第八百零六條【合同解除及后果處理的規(guī)定】承包人將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包、違法分包的,發(fā)包人可以解除合同。其次,轉(zhuǎn)包人因非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程所獲取的非法所得要予以沒收。再次,建設(shè)工程質(zhì)量合格的,轉(zhuǎn)承包人可以直接向發(fā)包人主張工程價款。最后,轉(zhuǎn)包工程的,轉(zhuǎn)包人還可能受到行政處罰。我國《建筑法》第六十七條第一款規(guī)定:“承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。”國務(wù)院頒布施行的《建設(shè)工程質(zhì)量管理》第六十二條規(guī)定:“違反本條例規(guī)定,承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的,責(zé)令改正,沒收違法所得,對勘察、設(shè)計單位處合同約定的勘察費、設(shè)計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款;可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)的,責(zé)令改正,沒收違法所得,處合同約定的監(jiān)理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款;可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。”可以看出,我國法律法規(guī)的轉(zhuǎn)包行為不僅嚴(yán)令禁止,而且規(guī)定了比較嚴(yán)厲的處罰措施。小編的總結(jié)到此為止,如果你對這方面還有更多問題,歡迎來進(jìn)行咨詢,提供專業(yè)法律咨詢服務(wù),由專業(yè)的律師團(tuán)隊為您解答你的疑惑。
法律客觀:
《建筑法》第六十七條承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。承包單位有前款規(guī)定的違法行為的,對因轉(zhuǎn)包工程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失,與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
建設(shè)工程領(lǐng)域違法分包介紹意義價值?
建設(shè)工程領(lǐng)域違法分包價值
《建筑法》第六十七條 承包單位將承包的工程違反分包的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。
《刑法》第一百三十七條 建設(shè)單位、設(shè)計單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反國家規(guī)定,降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),造成重大安全事故的,對直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;后果特別嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。
《最 高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條 承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。
隨著我國社會經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展,人們的生活水平不斷提高,建筑行業(yè)迎來了高速發(fā)展機(jī)遇期,與此同時,承包人依然為了利益違反法律的現(xiàn)象層出不窮,最典型的就是近年來存在的對承包建設(shè)工程進(jìn)行分包,且不符合我國建筑相關(guān)法律和條例的規(guī)定,即違法分包。違法分包嚴(yán)重制約到我國建筑業(yè)的健康發(fā)展,嚴(yán)重影響工程質(zhì)量和安全。
一、違法分包的界定
所謂違法分包,是指施工企業(yè)承包工程后違反法律規(guī)定或者施工合同約定,把工程全部或部分分包給其他企業(yè)和個人的行為。2014年8月4日,為懲治建設(shè)工程違法分包,保證工程質(zhì)量和施工安全,規(guī)范建設(shè)工程分包行為,住房城鄉(xiāng)建設(shè)部印發(fā)了《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法(試行)》。根據(jù)該管理辦法第9條規(guī)定,違法分包包括以下幾種情形:(一)施工單位將工程分包給個人的;(二)施工單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的單位的;(三)施工合同中沒有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,施工單位將其承包的部分工程交由其他單位施工的;(四)施工總承包單位將房屋建筑工程的主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的,鋼結(jié)構(gòu)工程除外;(五)專業(yè)分包單位將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的;(六)勞務(wù)分包單位將其承包的勞務(wù)再分包的;(七)勞務(wù)分包單位除計取勞務(wù)作業(yè)費用外,還計取主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機(jī)械設(shè)備費用的;(八)法律法規(guī)規(guī)定的其他違法分包行為。概括的來說,違法分包主要表現(xiàn)為:1.總承包企業(yè)將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的企業(yè)或個人;2.工程總承包合同中無約定,分包前未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,承包企業(yè)擅自將其承包的部分工程交由其他企業(yè)施工;3.施工總承包企業(yè)將工程的主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他企業(yè);4.分包企業(yè)將其承包的工程再分包的。
二、違法分包的法律后果
既然是違法分包,無疑屬于違法行為,由于違法分包過程實際施工人與管理人分離,不利于工程質(zhì)量和施工安全的控制,所以我國相關(guān)的法律法規(guī)是明令禁止的。然而,由于違法分包普遍存在,在違法分包的情形下,如何根據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)梳理出違法分包的法律后果,成為違法分包首當(dāng)其沖要解決的問題。司法實踐,往往只關(guān)注違法分包后,給業(yè)主、承包企業(yè)、分包人所帶來的民事責(zé)任。事實上,違法分包除了涉及民事責(zé)任,還可能涉及行政責(zé)任和刑事責(zé)任。
(一)民事責(zé)任
第一,違法分包最直接的法律后果就是分包行為無效。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱最高院施工合同司法解釋)第四條規(guī)定:“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”因此,分包行為違法,直接導(dǎo)致分包合同無效。
第二,對于無效分包合同,根據(jù)合同法第五十八條的規(guī)定,合同無效,因該合同取得的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還的,應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失,雙方都有過錯的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。而由于建設(shè)工程分包合同的特殊性,《最高院施工合同司法解釋》第二條、第三條規(guī)定,建設(shè)工程分包合同無效,但建設(shè)工程驗收合格的,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。而《最高院施工合同司法解釋》第二十六條規(guī)定,實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。也就是說,建設(shè)工程分包無效,發(fā)包人雖然與實際施工人不存在合同關(guān)系,但仍然負(fù)有法律上的責(zé)任,需在欠付工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。
(二)行政責(zé)任
工程層層分包,在利潤率恒定的情況下,直接導(dǎo)致投入工程的成本下降,使得工程質(zhì)量和安全難以保障。因此,國家為維護(hù)建筑市場秩序,保證建筑工程的質(zhì)量和安全,促進(jìn)建筑業(yè)健康發(fā)展,制定相關(guān)法律法規(guī),懲治違法分包。根據(jù)《建筑法》第六十七條規(guī)定,承包單位將承包的工程違反分包的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。
違法分包的法律后果
違法分包的,要承擔(dān)以下法律后果:承包人轉(zhuǎn)包項目或?qū)⒅袠?biāo)項目的部分主體、關(guān)鍵性工作分包給他人的,或者分包人再次分包的,轉(zhuǎn)讓、分包無效,處轉(zhuǎn)讓分包項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款。工程違法分包屬于嚴(yán)重的違法行為,其法律后果如下:
1、行政責(zé)任。施工單位將承包的工程違法分包的,責(zé)令改正,沒收違法所得,處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款;可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。對于接受違法分包的施工單位,處1萬元以上3萬元以下的罰款。
2、民事法律后果。違法分包的,分包合同無效。施工單位違法分包的,發(fā)包人有權(quán)解除施工合同,并有權(quán)要求施工單位賠償損失。施工單位對因違法分包工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失,與接受分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,收繳違法分包當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。違法分包是指下列行為:
(1)、總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的;
(2)、建設(shè)工程總承包合同中未有約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;
(3)、施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;
(4)、分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。
分包指從事工程總承包的單位將所承包的建設(shè)工程的一部分依法發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為,該總承包人并不退出承包關(guān)系,其與第三人就第三人完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。對勘察、設(shè)計、監(jiān)理單位處合同約定的勘察費、設(shè)計費、監(jiān)理費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款,有違法所得的,并處沒收違法所得:可以責(zé)令停業(yè)整顧;情節(jié)嚴(yán)重的,由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。
【法律依據(jù)】:
《建筑法》
第28條,規(guī)定禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。
《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》
第十八條之相關(guān)規(guī)定,承包單位將承包的工程違法分包的,給與責(zé)令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。同時,對于接受違法分包的單位處以罰款。
《認(rèn)定查處辦法》
第十三條第(二)、(五)項規(guī)定:對有違法分包違法行為的施工單位,責(zé)令其改正,沒收違法所得,并處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款;可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。對施工單位給予單位罰款處罰的,對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款。
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