公司在設(shè)立的時候,公司入股的股東應(yīng)當(dāng)及時出資,按照承諾全面履行出資義務(wù),如果出資不實屬于未完全履行義務(wù),而虛假出資則構(gòu)成欺詐行為,前者屬于股東違反出資義務(wù)的普遍現(xiàn)象,需要及時整改,但是虛假出資涉嫌構(gòu)成犯罪,情節(jié)嚴重的需要承擔(dān)法律責(zé)任。
一、出資不實和虛假出資如何界定? 1、虛假出資:是指宣稱其已經(jīng)出資而事實上并未出資,其性質(zhì)為欺詐行為,如以無實際貨幣的虛假銀行進帳單,對帳單或者以虛假的實物投資手續(xù)騙取驗資報告和公司登記; 2、抽逃出資:是指在公司成立后或資本驗資之后,將繳納的出資抽回,其性質(zhì)亦屬欺詐。 3、遲延出資:是指股東不按章程規(guī)定的期限交付出資或辦理實物等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 4、出資不足。所謂出資不足,是指在章程規(guī)定期限內(nèi),股東僅僅部分履行了其所承諾的其出資義務(wù),且至今未能補足出資的情形。出資不足是股東違反出資義務(wù)中最為普遍的現(xiàn)象。 5、瑕疵出資:是指股東交付的非貨幣財產(chǎn)實際價值顯著低于評估價值,造成財產(chǎn)實際價值降低的。 所謂虛假出資,是指股東表面上出資而實際未出資,其本質(zhì)特征之一是股東設(shè)立公司時為了應(yīng)付驗資,未實際出資也未能證明驗資后將款項轉(zhuǎn)入公司賬戶,公司未實際使用出資款項進行經(jīng)營的行為,其本質(zhì)特征是股東未支付相應(yīng)對價而取得公司股權(quán)。二、虛假出資的主要表現(xiàn)形式 實踐中,虛假出資主要有以下表現(xiàn)形式: 1、以無實際現(xiàn)金或高于實際現(xiàn)金的虛假的銀行進賬單、對賬單騙取驗資報告,從而獲得公司登記; 2、以虛假的實物投資手續(xù)騙取驗資報告,從而獲得公司登記; 3、以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資,但未辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù); 4、股東設(shè)立公司時,為了應(yīng)付驗資,將款項短期轉(zhuǎn)入公司賬戶后又立即轉(zhuǎn)出,公司未實際使用該項款項進行經(jīng)營; 5、未對投入的凈資產(chǎn)進行審計,僅以投資者提供的少記負債高估資產(chǎn)的會計報表驗資。您單位可以在拿出股東出資虛假的初步證據(jù)后,以股東為被告,要求股東對虛假出資進行舉證,對欠您單位的債務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。 所以,虛假出資是指根本就不履行出資義務(wù),而未履行出資義務(wù)是指未全面履行出資義務(wù),從廣義上來看,包括虛假出資。三、出資不實的認定依據(jù) 1、股東以非貨幣財產(chǎn)出資,該非貨幣財產(chǎn)未過戶至公司的,應(yīng)認定為出資不實。 2、將公司往來款作為股東對公司增資,構(gòu)成虛假出資,公司增資時,股東將公司經(jīng)營中的往來款作為股東個人出資的,法院認定股東構(gòu)成虛假出資。 3、股東對外借款作為部分出資款,待驗資后立即從公司賬戶返還債權(quán)人的,應(yīng)認定出資不實。四、出資不到位和虛假出資的法律責(zé)任 第一,公司或者其他股東,可以請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東向公司依法全面履行出資義務(wù),且不受訴訟時效限制。 第二,向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 第三,公司債權(quán)人可以請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東,在未出資本息范圍內(nèi),對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任。 第四,股東未履行或者未全面履行出資義務(wù),公司根據(jù)公司章程或者股東會決議,可以對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制。經(jīng)公司催告繳納,其在合理期間內(nèi)仍未繳納,公司可以股東會決議解除該股東的股東資格。 綜上所述,出資不到位和虛假出資都是未履行出資義務(wù)的一種表現(xiàn)形式,兩者都是虛假出資不實的行為,需要承擔(dān)民事責(zé)任,公司有權(quán)請求其履行出資義務(wù),必要的時候,可以將該股東除名,虛假出資是指根本就未完全履行出資義務(wù),而未履行出資義務(wù)是指未全面履行出資義務(wù),從廣義上來看,包括虛假出資。