(一)非專利技術(shù)的界定非專利技術(shù)這一概念在實踐中被廣泛使用,我國《公司法》在第三次修改建議中采用“非專利技術(shù)”的概念,在2005年第三次修改中刪除了這一用法。非專利技術(shù)是一個非嚴(yán)格意義上的法律術(shù)語,它是對專利形式以外所有技術(shù)的一種概括。非專利技術(shù)與技術(shù)成果、知識產(chǎn)權(quán)之間的概念有所重疊和交叉，容易產(chǎn)生混淆。“非專利技術(shù)”是一種財產(chǎn)，是出資人能夠享有所有權(quán)的一類財產(chǎn)，是可以轉(zhuǎn)移所有權(quán)的財產(chǎn)。因此，“非專利技術(shù)”不是公知技術(shù)(公知技術(shù)不是任何人的財產(chǎn))，可以作為股東的出資。與“非專利技術(shù)”相似的一個概念是“專有技術(shù)”，至于專有技術(shù)，是指享有專有權(quán)的技術(shù)，應(yīng)該是更大的概念。依據(jù)專利技術(shù)與技術(shù)秘密都可能產(chǎn)生專有權(quán)，嚴(yán)格意義上，非專利技術(shù)與專有技術(shù)不是等同的概念，應(yīng)從理論上加以區(qū)分。但在工商登記實踐中，區(qū)分非專利技術(shù)與專有技術(shù)的意義不大。因此，本文從實踐出發(fā)，認(rèn)為“非專利技術(shù)”是特定的法律概念，有其特定的法律含義，可以作為所有權(quán)的客體，是與“專有技術(shù)”、“技術(shù)秘密”等值的概念，不是專利技術(shù)的對稱，已經(jīng)公開的技術(shù)不屬于非專利技術(shù)。非專利技術(shù)是指未申請專利或未獲得專利權(quán)的技術(shù)秘密以及正在申請專利的技術(shù)成果，其屬于技術(shù)成果的一部分。“非專利技術(shù)”的實質(zhì)是“專有技術(shù)”，是“技術(shù)秘密”，因而具有財產(chǎn)的價值，可以作價出資。  (二)非專利技術(shù)出資的法律界定1.《公司法》對非專利技術(shù)出資的規(guī)定。《公司法》27條對非專利技術(shù)出資作出了規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。”此規(guī)定是目前我國對公司注冊資本最根本要求。第二十八條規(guī)定：“??以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”在我國《公司法》中規(guī)定的公司形態(tài)中，有限責(zé)任公司以其資合性與人合性的“特質(zhì)”在實踐中受到中小投資者的青睞，尤其在技術(shù)資本化的過程中發(fā)揮了極大的作用。另外，雖然有限責(zé)任公司中的非專利技術(shù)出資不像股份有限公司中的技術(shù)出資那樣涉及廣泛的公眾和債權(quán)人利益，但是有關(guān)出資中的基本問題和非專利技術(shù)出資人的基本權(quán)利義務(wù)都是相似的。此外，股份有限公司的發(fā)起人也可以非專利技術(shù)等無形資產(chǎn)出資。2.外商投資企業(yè)法對非專利技術(shù)出資的規(guī)定。《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第8條規(guī)定：“中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財產(chǎn)權(quán)利”。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第22條規(guī)定：“合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。以建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。”《外資企業(yè)法實施細(xì)則》第25條規(guī)定：“外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。”與前述關(guān)于“非專利技術(shù)”出資的相關(guān)規(guī)定比較可以看出，“非專利技術(shù)”就是“專有技術(shù)”，公知技術(shù)不是法律意義上的“非專利技術(shù)”。3.國家工商總局對非專利技術(shù)出資的規(guī)定。國家工商總局于2006年1月1日修改實施的新的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第八條規(guī)定：“股東或者發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。股東或者發(fā)起人以貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的其他財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)符合國家工商行政管理總局會同國務(wù)院有關(guān)部門制定的有關(guān)規(guī)定。”4.司法機(jī)關(guān)對非專利技術(shù)出資的規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于正確處理科技糾紛案件的若干問題的意見》對非專利技術(shù)出資的從司法角度給予界定，《意見》第51條規(guī)定：“非專利技術(shù)成果應(yīng)具備下列條件：(1)包含技術(shù)知識、經(jīng)驗和信息的技術(shù)方案或技術(shù)訣竅;(2)處于秘密狀態(tài)，即不能從公共渠道直接獲得(3)有實用價值，即能使所有人獲得經(jīng)濟(jì)利益或競爭優(yōu)勢;(4)擁有者采取了適當(dāng)保密措施，并且未曾在沒有約定保密義務(wù)的前提下將其提供給他人。

工業(yè)專有技術(shù)、商業(yè)貿(mào)易專有技術(shù)、管理專有技術(shù)。非專利發(fā)明指非專利技術(shù)又稱專有技術(shù)，它是指不為外界所知、在生產(chǎn)經(jīng)營活動中已采用了的、不享有法律保護(hù)的、可以帶來經(jīng)濟(jì)效益的各種技術(shù)和訣竅，非專利發(fā)明主要包含工業(yè)專有技術(shù)、商業(yè)貿(mào)易專有技術(shù)、管理專有技術(shù)這三種類別。