對公安局的傷情鑒定意見不服怎么辦
審判長、合議庭:
根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十條,可以用于證明案件事實(shí)的證據(jù)包括:(一)物證;(二)書證;(三)證人證言;(四)被害人陳述;(五)犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解;(六)鑒定意見;(七)勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄;(八)視聽資料、電子數(shù)據(jù)。
(六)鑒定意見,即:指有專門知識的鑒定人對案件中的專門性問題進(jìn)行鑒定后提出的書面意見,如法醫(yī)鑒定報告、指紋鑒定報告、血跡鑒定報告等。鑒定的結(jié)果不是最終結(jié)論,仍然要經(jīng)過司法機(jī)關(guān)結(jié)合全案情況和其他證據(jù)進(jìn)行審查判斷,查證屬實(shí)之后,才能作為定案的根據(jù)。
本案舞汗市紅衫區(qū)司法鑒定中心出具“洪公鑒(臨)字[2018]62號鑒定書”(以下簡稱“一次輕傷鑒定”)和舞汗市平某法醫(yī)司法鑒定所提出“武平某法[2018]臨字第2732號鑒定意見書”(以下簡稱“二次輕傷鑒定”)不能查證屬實(shí),不能作為定案的根據(jù)。
一、上級權(quán)威部門認(rèn)為不能鑒定
2019年3月27日,公安部物證鑒定中心何處長回復(fù):聽你介紹的情況,尸體即使不火化,也失去了鑒定窒息是否導(dǎo)致輕傷二級的條件(庭審卷P20)。
2019年2月2日,上海市司法鑒定科學(xué)研究院,經(jīng)研究決定:限于鑒定材料,無法就鑒定要求所涉專門性問題出具明確的鑒定意見。依據(jù)《司法鑒定程序通則》第十五條(二)(五)之規(guī)定,決定不受理本案委托(庭審卷P21)。
綜上,公安部物證鑒定中心和上海市司法鑒定科學(xué)研究院兩個權(quán)威部門認(rèn)為本案失去鑒定輕傷條件和無法鑒定輕傷。“一次輕傷鑒定”“二次輕傷鑒定”是明知不可為而為之,明知不可鑒定而無根據(jù)出具鑒定意見。
二、武公物鑒(法)字[2018]7號鑒定書
2018年3月30日,“武公物鑒(法)字[2018]7號鑒定書”(以下簡稱“死亡鑒定”)死亡原因鑒定意見與故意傷害案不具關(guān)聯(lián)性,而“死亡鑒定”所附照片是對“死亡鑒定”的附件和記錄說明材料。
(一)武公物鑒(法)字[2018]7號鑒定書不具關(guān)聯(lián)性
舞汗市公安司法鑒定中心出具的“死亡鑒定”結(jié)論“陳某系高墜致肝臟,脾臟破裂致失血性休克而死亡”根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第八十四條(八),應(yīng)當(dāng)著重審查鑒定意見與案件待證事實(shí)有無關(guān)聯(lián)。顯然此鑒定與本案定罪故意傷害不具關(guān)聯(lián)性。
舞汗市紅衫區(qū)公司司法鑒定中心出具“一次輕傷鑒定”是第一次輕傷鑒定,而舞汗市平某法醫(yī)司法鑒定所提出“二次輕傷鑒定”是第二次輕傷鑒定,都不是對“死亡鑒定”的重新鑒定。
(二)武公物鑒(法)字[2018]7號鑒定書中所附照片
根據(jù)《法醫(yī)學(xué)尸體解剖標(biāo)準(zhǔn)(公安部)》3.1.5 剖驗(yàn)中拍照是法醫(yī)學(xué)尸體解剖有一個完整統(tǒng)一的方法和步驟。對有損傷或病變的器官進(jìn)行拍照,臟器細(xì)目特寫照相。某些損傷拍取原大照片。探針貫通創(chuàng)道進(jìn)行拍照,都是鑒定的過程、記錄和說明。根據(jù)《司法鑒定程序通則》第二十七條, 司法鑒定人應(yīng)當(dāng)對鑒定過程進(jìn)行實(shí)時記錄并簽名。記錄可以采取筆記、錄音、錄像、拍照等方式。“死亡鑒定”所附照片(證據(jù)卷二P117-148)是“死亡鑒定”的一部分與鑒定書是一個整體。照片是公、檢、法、司及醫(yī)學(xué)院校系統(tǒng)進(jìn)行司法解剖的內(nèi)容、步驟及方法,是鑒定過程的記錄方式。
綜上,所附照片(證據(jù)卷二P117-148)是對本次鑒定意見的說明和記錄。不是根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十條(八)取得的“視聽資料、電子數(shù)據(jù)”,而是根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十條(六)取得的“鑒定意見”的說明和記錄。更不是另一次鑒定的鑒定檢材。
三、洪公鑒(臨)字[2018]62號鑒定書
2018年4月17日,舞汗市紅衫區(qū)公安司法鑒定中心鑒定人陳某、方某,以“死亡鑒定”一份、死者陳某尸體檢驗(yàn)照片一套為鑒定材料,用文證審核的方式,重復(fù)了“死亡鑒定”內(nèi)容,增加了輕傷二級的結(jié)論鑒定結(jié)論,出具了“一次輕傷鑒定”;2018年4月20日向徐某某告知。
(一)超出鑒定機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)范圍
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第八十四條(一),應(yīng)當(dāng)著重審查鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人是否具有法定資質(zhì);《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第八十五條(一),鑒定事項超出該鑒定機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)范圍;不得作為定案的根據(jù)。
舞汗市紅衫區(qū)公安司法鑒定中心鑒定機(jī)構(gòu)資格證書(補(bǔ)一卷P14)鑒定業(yè)務(wù)范圍:法醫(yī)類檢驗(yàn)鑒定、痕跡檢驗(yàn)鑒定、聲像資料檢驗(yàn)鑒定。對比其他鑒定機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)范圍(證據(jù)一)其業(yè)務(wù)范圍不具“法醫(yī)臨床”。
總結(jié),舞汗市紅衫區(qū)公安司法鑒定中心出具“一次輕傷鑒定”非法,“洪公鑒(臨臨臨臨臨臨臨臨臨臨臨臨臨…)字[2018]62號鑒定書”,“臨”字超出業(yè)務(wù)范圍非法。
(二)檢材來源、取得、送檢程序非法
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第八十四條(三),應(yīng)當(dāng)著重審查檢材的來源、取得、保管、送檢是否符合法律、有關(guān)規(guī)定,與相關(guān)提取筆錄、扣押物品清單等記載的內(nèi)容是否相符,檢材是否充足、可靠。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第八十五條(三)送檢材料、樣本來源不明,或者因污染不具備鑒定條件的,不得作為定案的根據(jù)。
辯護(hù)人庭前會提出對六十四張照片(證據(jù)卷二P117-148)非法證據(jù)排除,不是對
“死亡鑒定”所附照片的非法排除,即不是對鑒定意見一部分的非法證據(jù)排除;而是對“一次輕傷鑒定”送檢材料的非法證據(jù)排除,即對《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十條(八)取得的“視聽資料、電子數(shù)據(jù)”非法證據(jù)排除。
本案檢材是什么?假若陳某受傷,檢材是陳某沒有跳樓前活著的身體;不是跳樓后陳某的尸體;更不應(yīng)當(dāng)是反映部分尸體情況的尸檢拍照。
(三)文證審核不產(chǎn)生鑒定意見
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第八十四條(五)(六)第八十五條(五)(六) 鑒定程序、過程和方法是著重審查的內(nèi)容,不符合則不能作為定案根據(jù)。《人民檢察院法醫(yī)工作細(xì)則》第二十條法醫(yī)文證審查主要是對起證據(jù)作用的法醫(yī)鑒定書,司法精神病學(xué)鑒定書,醫(yī)療事故鑒定意見書,病歷以及現(xiàn)場勘驗(yàn)、調(diào)查訪問等文證材料進(jìn)行審查,并出具文證審查意見書。
文證審查是對司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行證據(jù)審查的方式之一。我國人民檢察院和人民法院有對鑒定結(jié)論進(jìn)行審查的職責(zé)。檢察技術(shù)人員或者其他具有專門知識的人員審查后應(yīng)當(dāng)出具審查意見。
總結(jié),“一次輕傷鑒定”只是“死亡鑒定”的審查意見書,雖然“一次輕傷鑒定”名稱為鑒定書但并不是《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十條(六)意義上的“鑒定意見”。
(四)鑒定違反邏輯和因果關(guān)系
“一次輕傷鑒定”內(nèi)容:雙眼眶青紫,雙眼瞼、球結(jié)膜均可見少量出血點(diǎn)說明出現(xiàn)窒息征象,推斷出構(gòu)成輕傷二級。
此因“雙眼眶青紫,雙眼瞼、球結(jié)膜均可見少量出血點(diǎn)”不能推斷出彼果“出現(xiàn)窒息征象”。
總結(jié),這是生活經(jīng)驗(yàn),常規(guī)邏輯判斷,我們不能讓法醫(yī)學(xué)和鑒定學(xué)弄得高深莫測,違反常識。
(五)鑒定結(jié)論非法
同上“一次輕傷鑒定”只是“死亡鑒定”審查意見不是刑法意義上的鑒定意見。根據(jù)《最高人民法院技術(shù)咨詢技術(shù)審核工作管理規(guī)定》第二十三條審核意見不得作為定案依據(jù)不能公開,不是偵查階段,審查,不產(chǎn)生新的證據(jù)。“死亡鑒定”的鑒定意
見,應(yīng)當(dāng)審核如何死亡是否死亡的鑒定意見,反而審核出“一次輕傷鑒定”的窒息性二級輕傷的鑒定意見,實(shí)在于理不通于法無據(jù)。
(六)鑒定意見告知非法
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第八十四條(十),鑒定意見是否依法及時告知相關(guān)人員,是應(yīng)當(dāng)著重審查的內(nèi)容。
見《鑒定意見通知書》(訴訟文書卷P15),“死亡鑒定”與“一次輕傷鑒定”兩個結(jié)論一次告知;看看本案卷宗其他鑒定意見如何告知就知道誰對誰錯。難道公安機(jī)關(guān)想蒙混過關(guān)嗎?總之,鑒定意見混合告知于法無據(jù),不再贅述。
綜上,“一次輕傷鑒定”超出鑒定機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)范圍,“死亡鑒定”記錄照片作為檢材非法,文證審查意見不是鑒定意見不能作為定案根據(jù)。
四、武平某法[2018]臨字第2732號鑒定意見書
2018年9月29日,舞汗市平某法醫(yī)司法鑒定所鑒定人劉某某、禇某某,以解放軍總醫(yī)院急診病歷1份、“死亡鑒定”一份、死者陳某尸體檢驗(yàn)照片一套、“一次輕傷鑒定”一份為鑒定材料,用法醫(yī)臨床鑒定文證審查方式,重復(fù)了“死亡鑒定”“一次輕傷鑒定”內(nèi)容,重復(fù)的出具了“二次輕傷鑒定”。
(一)檢材來源、取得、送檢程序非法
同上,辯護(hù)人庭前會提出對六十四張照片(證據(jù)卷二P117-148)非法證據(jù)排除,不是對“死亡鑒定”所附照片的非法排除,而是對“一次輕傷鑒定”“二次輕傷鑒定”送檢材料的非法證據(jù)排除。
(二)文證審查不產(chǎn)生鑒定意見
同上,“死亡鑒定”不能審核出“二次輕傷鑒定”;“一次輕傷鑒定”違反法律程序和規(guī)定眾多更不能審核出“二次輕傷鑒定”。
“死亡鑒定”死亡鑒定意見不具關(guān)聯(lián)性,“一次輕傷鑒定”違法眾多,“二次輕傷鑒定”已是無源之水、無本之木。
(三)鑒定違反邏輯和因果關(guān)系
“二次輕傷鑒定”重復(fù)“一次輕傷鑒定”和“死亡鑒定”內(nèi)容:雙眼眶青紫,雙眼瞼、球結(jié)膜均可見少量出血點(diǎn)說明出現(xiàn)窒息征象,推斷出構(gòu)成輕傷二級。
同上不具因果關(guān)系,不再贅述;同時內(nèi)容抄襲、重復(fù)更不符合客觀、公正、嚴(yán)謹(jǐn)
的科學(xué)鑒定態(tài)度。
(四)鑒定人不出庭
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第八十六條,經(jīng)人民法院通知,鑒定人拒不出庭作證的,鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。
(五)鑒定結(jié)論非法
同理“一次輕傷鑒定”只是“死亡鑒定”審查意見不是刑法意義上的鑒定意見;“二次輕傷鑒定”也是根據(jù)審核意見,不得作為定案依據(jù),不產(chǎn)生新的證據(jù)。
綜上所述,“死亡鑒定”與本案故意傷害定罪量刑沒有關(guān)聯(lián)性;“一次輕傷鑒定”超出鑒定機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)范圍,“死亡鑒定”記錄拍照相片不能作為鑒定檢材,文證審核不能出具鑒定意見,不產(chǎn)生新證據(jù),不能作為定案根據(jù);“二次輕傷鑒定”同樣檢材非法,不能出具意見,不產(chǎn)生新證據(jù),不能作為定案根據(jù)。
據(jù)此,為規(guī)范司法行為,促進(jìn)司法公正,維護(hù)被告人的徐某某的合法權(quán)益,請求貴院謹(jǐn)慎參考,并科學(xué)適用辯護(hù)人對三份鑒定意見提出的辯護(hù)意見。
此致
舞汗市中級人民法院
申請人:
律 師:
2019年11月20日
附:
鑒定機(jī)構(gòu)范圍例
對傷情鑒定有異議如何重新鑒定
法律分析:可以向辦案部門提交申請,根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》相關(guān)規(guī)定,如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請,可以補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定,申請應(yīng)提交辦案部門,并經(jīng)縣級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。重新鑒定的程序
1、重新鑒定,申請應(yīng)提交辦案部門,并經(jīng)縣級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。申請書一般提交給負(fù)責(zé)該案件的部門,具體就是交給承辦案件警官。
2、如果經(jīng)重新鑒定后,鑒定結(jié)論有改變的,鑒定費(fèi)用由公安機(jī)關(guān)承擔(dān),如果鑒定結(jié)論沒有改變,鑒定費(fèi)用則要重新鑒定申請人自行承擔(dān)。
3、申請重新鑒定時,辦案機(jī)關(guān)會要求受害人予以配合的。不配合的,對其提交的原鑒定結(jié)論不予采用。
4、傷情重新鑒定,可以在接到傷情鑒定結(jié)論書后,法院判決前,隨時提出;當(dāng)事人申請重新鑒定,應(yīng)當(dāng)區(qū)別情況具體對待。
一是對人身傷害的醫(yī)學(xué)鑒定,在偵查階段都已經(jīng)作過,案件起訴后,被告人、被害人認(rèn)為鑒定結(jié)論有錯誤,申請人民法院再作鑒定,審判人員應(yīng)當(dāng)在綜合案情的基礎(chǔ)上,再作重新鑒定。二是對人身傷害程序上的法醫(yī)學(xué)鑒定,被告人、被害人有異議,申請重新鑒定,應(yīng)當(dāng)在醫(yī)學(xué)鑒定的基礎(chǔ)上,委托有鑒定資格的醫(yī)院作傷情程序的法醫(yī)鑒定。三是對同一專門性問題數(shù)次鑒定結(jié)論有異議,再三要求重新鑒定的,法院應(yīng)當(dāng)對數(shù)次鑒定結(jié)論進(jìn)行內(nèi)容、程序、方法、人員全面細(xì)致審查,對確系存在鑒定結(jié)論有明顯錯誤的,當(dāng)事人的申請理由合理的,可以另行委托新的鑒定部門進(jìn)行重新鑒定,反之,不予重新鑒定;四是當(dāng)事人申請到外地(出省范圍)重新進(jìn)行司法鑒定的,可以選擇當(dāng)?shù)厥〖壢嗣裾付ǖ尼t(yī)院進(jìn)行鑒定;五是對同一個人身傷害案件幾個司法機(jī)關(guān)的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論不一致,應(yīng)當(dāng)?shù)绞〖壢嗣裾付ǖ尼t(yī)院重新鑒定,不能請其他鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定或者補(bǔ)充鑒定。
法律依據(jù):《中華人民共和國刑事訴訟法》 第一百四十八條 偵查機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將用作證據(jù)的鑒定意見告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請,可以補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定。
《公安機(jī)關(guān)辦理傷害案件規(guī)定》
第二十條 對人身傷情進(jìn)行鑒定,應(yīng)當(dāng)由縣級以上公安機(jī)關(guān)鑒定機(jī)構(gòu)二名以上鑒定人負(fù)責(zé)實(shí)施。
傷情鑒定比較疑難,對鑒定意見可能發(fā)生爭議或者鑒定委托主體有明確要求的,傷情鑒定應(yīng)當(dāng)由三名以上主檢法醫(yī)師或者四級以上法醫(yī)官負(fù)責(zé)實(shí)施。
需要聘請其他具有專門知識的人員進(jìn)行鑒定的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)縣級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),制作《鑒定聘請書》,送達(dá)被聘請人。
第二十一條 對人身傷情鑒定意見有爭議需要重新鑒定的,應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行。
對刑事司法鑒定不服如何提出異議
對刑事司法鑒定不服,當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定。【法律依據(jù)】最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第27條規(guī)定,當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許:(一)鑒定機(jī)構(gòu)或鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的;(二)鑒定程序嚴(yán)重違法的;(三)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;(四)經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。
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