吸收犯是指行為人的某個犯罪行為，是其他犯罪行為當(dāng)然或蓋然性（可能性很大）的經(jīng)過過程或者結(jié)果，被其他犯罪行為吸收，不獨(dú)立成罪的情況。

吸收犯是罪數(shù)理論中處斷的一罪中的一種，張明楷教授將之稱為吸收一罪，當(dāng)事實(shí)上有數(shù)個不同的行為，其一行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一個罪名，其他行為的罪名不再成立。舉例而言，對于盜竊槍支后持有槍支的行為，因?yàn)槌钟袠屩潜I竊槍支當(dāng)然性的結(jié)果，持有行為被盜竊槍支行為所吸收，只定盜竊槍支罪一罪。

成立吸收犯，客觀方面要求行為人實(shí)施了數(shù)個犯罪行為、數(shù)個行為必須觸犯數(shù)個罪名、數(shù)個行為具有吸收關(guān)系以及侵害的法益相同；同時，成立吸收飯，要求行為人主觀方面具有實(shí)施數(shù)個犯罪行為同一個確定的犯罪故意。

（一）客觀方面

1.行為人實(shí)施了數(shù)個犯罪行為

數(shù)個犯罪行為既可以是不同種類的犯罪行為，也可以是同一種類的犯罪行為，但如果行為人僅僅實(shí)施一個行為，不能成立吸收犯。

2.數(shù)個行為必須觸犯數(shù)個罪名

如果數(shù)個行為觸犯的是同一罪名，不可能是吸收犯，而有可能是連續(xù)犯。

3.數(shù)個行為具有吸收關(guān)系

前行為是后行為發(fā)展的所經(jīng)階段，后行為是前行為的當(dāng)然或很可能造成的結(jié)果。一般認(rèn)為，吸收犯主要包括兩種情況：第一，重行為吸收輕行為。例如，偽造貨幣罪后又出售或運(yùn)輸?shù)?，由于偽造貨幣后很有可能會出售或運(yùn)輸假幣，因此后行為被前行為所吸收，只以重罪偽造貨幣罪論處。第二，主行為吸收從行為。例如，在共同犯罪中，行為人分別起了主要作用、次要作用，主犯就吸收了從犯。

4.侵害的法益相同

吸收犯之所以不能夠數(shù)罪并罰，最重要的原因就在于前行為和后行為所侵害的法益是相同的。如果前行為和后行為侵害了不同法益，例如行為人盜竊古董贗品，又以欺騙方式將贗品冒充真品售予他人的，就侵犯了盜竊罪和詐騙罪所保護(hù)的不同法益，因此不構(gòu)成吸收犯，而應(yīng)當(dāng)以盜竊罪和詐騙罪數(shù)罪并罰。

（二）主觀方面

成立吸收犯時，行為人實(shí)施數(shù)個犯罪行為應(yīng)當(dāng)基于同一個確定的犯罪故意，這是吸收犯的主觀方面。行為人實(shí)施的數(shù)個行為是為實(shí)現(xiàn)同一個犯罪意圖，由同一個犯罪故意支配。如果行為人實(shí)施多個犯罪行為是基于多個犯罪故意的，不成立吸收犯。例如，行為人故意殺害被害人后臨時起意取走被害人財(cái)物的，應(yīng)當(dāng)以故意殺人罪和盜竊罪的數(shù)罪并罰，不能成立吸收犯，因?yàn)樾袨槿藢?shí)施的故意殺人和盜竊行為是基于不同的故意，前者是基于殺害他人的故意，后者是基于非法占有他人財(cái)物的故意。

吸收犯的處理原則是重罪吸收輕罪，以重罪定罪，不能數(shù)罪并罰。例如，根據(jù)《刑法》第171條第3款規(guī)定，偽造貨幣又出售、運(yùn)輸偽造的貨幣的，以偽造貨幣罪一罪從重處罰；根據(jù)《刑法》第208條第2款規(guī)定，非法購買增值稅專用發(fā)票或者購買偽造的增值稅專用發(fā)票又虛開或者出售的，分別依照虛開增值稅專用發(fā)票罪、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪、非法出售增值稅專用發(fā)票罪定罪處罰，非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪被吸收；根據(jù)《刑法》第253條第2款規(guī)定，私拆或隱匿、毀棄郵件、電報(bào)從中竊取財(cái)物的，以盜竊罪一罪從重處罰，侵犯通信自由罪被盜竊罪吸收。

張明楷教授將吸收犯分為主要四個種類：

（一）附隨犯

附隨犯，是指一個行為引起了數(shù)個法益侵害，但附隨對主法益的侵害而引起的對次法益的侵害部分，不作為處罰對象，僅在侵害主法益的犯罪的法定刑內(nèi)一并考慮的情形。例如，開槍射擊他人致人死亡，同時導(dǎo)致他人價值近萬元的西服毀損。由于毀壞財(cái)物是伴隨殺人產(chǎn)生的結(jié)果，故僅評價為故意殺人罪。

（二）發(fā)展犯

發(fā)展犯，是指針對同一法益的犯罪，根據(jù)其階段性的發(fā)展形態(tài)，被設(shè)計(jì)為復(fù)數(shù)的犯罪類型的情形。例如，從殺人預(yù)備到著手殺人再到殺人既遂，就屬于發(fā)展犯，僅認(rèn)定為故意殺人既遂。其中，相對于殺人既遂而言，之前的殺人未遂，就屬于共罰的事前行為。相對于殺人未遂，之前的殺人預(yù)備，也屬于共罰的事前行為。

（三）共罰的事后行為

共罰的事后行為，一般是指在狀態(tài)犯的場合，利用該犯罪行為的結(jié)果的行為，如果孤立地看，符合其他犯罪的犯罪構(gòu)成，具有可罰性，但由于能夠被綜合評價在該狀態(tài)犯中，故沒有必要另行認(rèn)定為其他犯罪。對共罰的事后行為不能獨(dú)立定罪，是僅針對實(shí)施了前行為的人而言，故僅參與事后行為的人，依然可能成立犯罪。

共罰的事后行為，雖然也侵害了法益且行為人具有責(zé)任，但之所以并不另行認(rèn)定為其他犯罪，主要是因?yàn)槭潞笮袨榍趾Φ姆ㄒ鏇]有超出前一犯罪的保護(hù)法益范圍。例如，一般認(rèn)為，甲將盜竊的財(cái)物予以毀壞的行為，雖然侵害了他人對財(cái)物的所有權(quán)，但盜竊罪的保護(hù)法益本身就包括了所有權(quán)，所以，可以將事后行為包括地評價在盜竊罪中，不另行認(rèn)定為故意毀壞財(cái)物罪。但是，如果乙明知是甲盜竊的他人財(cái)物，而與甲共同毀壞該財(cái)物的，乙依然成立故意毀壞財(cái)物罪（對甲的行為僅認(rèn)定為盜竊罪）。

如果事后行為侵犯了新的法益（超出了新罪的保護(hù)法益范圍與程度），且不缺乏期待可能性，又不能包括地評價在前罪之中時，則應(yīng)認(rèn)定為數(shù)罪。例如，將盜竊的仿真品（價值數(shù)額較大）冒充文物出賣給他人騙取財(cái)物的，應(yīng)將盜竊罪與詐騙罪實(shí)行并罰。再如，盜竊他人生產(chǎn)的偽劣產(chǎn)品后又銷售，銷售金額達(dá)到法定數(shù)量的，應(yīng)當(dāng)將盜竊罪與銷售偽劣產(chǎn)品罪實(shí)行數(shù)罪并罰。又如，國有企業(yè)收受賄賂（如回扣款）歸企業(yè)所有后，對此直接負(fù)責(zé)的主管人員又利用職務(wù)上的便利貪污回扣款的，也應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

雖然刑法理論上在等同意義上使用共罰的事后行為與不可罰的事后行為兩個概念，但張明楷教授試圖區(qū)分二者。亦即，張明楷教授認(rèn)為如果事后行為沒有侵犯法益，或者雖然侵犯了法益但缺乏期待可能性等責(zé)任要素的，則是真正的不可罰的事后行為，而不能將后行為與前行為一并處罰。例如，盜竊犯將贓物出賣給對方時說明真相的，雖然侵犯了新的法益（妨礙了司法），但由于缺乏期待可能性，故屬于不可罰的事后行為。概言之，只有當(dāng)事后行為侵犯了法益且行為人對此具有責(zé)任，但該事后行為又可以包括地評價在前罪之中時，才屬于共罰的事后行為。

（四）共犯的競合

在一個共同犯罪中，行為人既實(shí)施教唆行為，又與被教唆者共同實(shí)施正犯行為或者共同正犯行為的，或者既實(shí)施教唆行為又實(shí)施幫助行為的，又或既實(shí)施教唆、幫助行為又實(shí)施正犯行為或者共同正犯行為的，屬于包括的一罪，僅以一罪論處。需要說明的是，這是從罪數(shù)角度得出的結(jié)論，不是從共犯人的參與形態(tài)得出的結(jié)論。例如，甲不僅教唆他人犯罪，而且就具體犯罪作出了詳細(xì)安排，此外還實(shí)施了部分構(gòu)成要件外的行為。在評價甲的參與形態(tài)是教唆犯還是共謀共同正犯時，必然要對上述行為進(jìn)行綜合考察，不存在吸收問題。換言之，共犯人的所有行為，都是認(rèn)定其是屬于共同正犯、教唆犯，還是屬于從犯、脅從犯的事實(shí)根據(jù)，不存在一部分行為吸收另一部分行為的問題。

刑法學(xué)界觀點(diǎn)大體一致。“吸收犯，是指數(shù)個犯罪行為，其中一個犯罪行為吸收其它的犯罪行為，僅成立吸收的犯罪行為一個罪名的犯罪形態(tài)。”①根據(jù)這樣的定義，顯然無法將吸收犯與牽連犯區(qū)別開來。因?yàn)樗鼈儧]能很好地給出一個犯罪行為吸收另一個犯罪行為的原因。如有人認(rèn)為，吸收犯的吸收關(guān)系應(yīng)根據(jù)一般觀念和法律條文的內(nèi)容來加以認(rèn)定。②這種觀點(diǎn)顯然是不合適的。因?yàn)橐话阌^念是一個不確定的概念，無法明確吸收犯的標(biāo)志。也有人認(rèn)為，一罪吸收他罪，是因?yàn)椤耙蛔镏畼?gòu)成要件為他罪所當(dāng)然包括，或所犯之罪為他罪必然得由之方法或當(dāng)然可得之結(jié)果”③這種觀點(diǎn)雖給出了部分原因，即“一罪之構(gòu)成要件為他罪所當(dāng)然包括”，這是其值得肯定之處，但對于什么樣的方法為“必然得由之方法”，什么樣的結(jié)果為“當(dāng)然可得之結(jié)果”，缺乏判斷標(biāo)準(zhǔn)。雖然有人主張以犯罪構(gòu)成的主觀方面去判斷一罪是否是實(shí)現(xiàn)他罪之目的的必由之方法或是否是實(shí)現(xiàn)他罪之目的的必得之結(jié)果。④但我們認(rèn)為，這種標(biāo)準(zhǔn)，將一種犯罪形態(tài)的成立任由犯罪人解釋，是不足取的，而且僅從主觀方面去找根據(jù)，很難說不會帶有片面性?；谏鲜?，我們贊同這樣的觀點(diǎn)，即“吸收犯是指在一個犯罪過程中，行為人所實(shí)施的數(shù)個犯罪行為因?qū)儆谕蛔镔|(zhì)，而由高度行為吸收低度行為的犯罪形態(tài)?！雹輷?jù)此，吸收犯由數(shù)個獨(dú)立的犯罪行為構(gòu)成，但因觸犯同一罪名，屬于同一種犯罪的不同形式，而且，這些行為之間有高度行為與低度行為之分，從而產(chǎn)生吸收關(guān)系。從法律意義上講，高度行為一般社會危害性較大，處罰較重，低度行為常常社會危害性較小，處罰較輕。從行為人主觀上看，高度行為是更有利于其實(shí)現(xiàn)犯罪意圖的行為，低度行為是有助于實(shí)現(xiàn)犯罪意圖的行為，無論從犯罪人的自我評價去看，還是從法律對吸收犯的實(shí)質(zhì)評價而言，用高度行為吸收低度行為都有合理的。例如，某甲殺害某乙，未遂。過幾天后，又用刀將乙殺死。殺人的既遂行為與未遂行為都是故意殺人行為，二者相比，當(dāng)然既遂行為是高度行為，未遂行為是低度行為，所以，本案只追究行為人的故意殺人既遂，未遂行為被既遂行為吸收，不再論罪?？梢?，吸收犯吸收關(guān)系的成立，是源于一罪之構(gòu)成要件為他罪之構(gòu)成要件所包括，也即一罪之不法內(nèi)涵與罪責(zé)內(nèi)涵為他罪所包括，或者說是“同一犯罪的低度行為與高度行為之間的依附關(guān)系?！睙o論是高度行為還是低度行為，在事實(shí)上和法律上都是獨(dú)立的。