公司股權(quán)代持司法解釋與常見問題解答

股權(quán)代持糾紛，實(shí)務(wù)中發(fā)生的不少。我們先從最高人民法院《關(guān)干適用公司法若干問題的規(guī)定(三)》來找找相關(guān)的關(guān)鍵條款。通讀后，發(fā)現(xiàn)有三條:關(guān)鍵條款一第二十一條當(dāng)事人向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)其股東資格的，應(yīng)當(dāng)以公司為被告，與案件爭議股權(quán)有利害關(guān)系的人作為第三人參加訴訟。

解讀:你想確認(rèn)股東資格，是要把公司作為被告的，相關(guān)股東是作為案件第三人的。關(guān)鍵條款二第二十二條當(dāng)事人之間對(duì)股權(quán)歸屬發(fā)生爭議。

一方請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實(shí)之一:(一)已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定;(二)已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。解讀:想確認(rèn)自己享有股權(quán)，首要的，得證明你(指隱名股東)出資或認(rèn)繳了。

關(guān)鍵條款三第二十四條 有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同。約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭議的，如無法律規(guī)定的無效情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

…實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

解讀:01實(shí)際出資人向名義股東要求解除代持、返還出資款、返還投資權(quán)益、賠償損失的，訴的是名義股東;02實(shí)際出資人想登記在工商上，需要公司其他股東半數(shù)以上同意。這一條程序上的要求在司法認(rèn)定上非常重要。

下面，我們?cè)賮砜纯绰蓭煶１蛔稍兊降娜齻€(gè)相關(guān)問題:怎樣判斷公司對(duì)實(shí)際出資人是知悉、認(rèn)可的?

A:看公司有無通知其參加股東會(huì)或向其簽發(fā)出資證明書;其有無行使表決權(quán)、分紅權(quán)。如是，則可認(rèn)定實(shí)際出資人事實(shí)上享有了股東權(quán)利。有出資是否就可以證明隱名股東身份?

A:不是。出資雖是證明隱名股東的首要特征，但是由于實(shí)踐中，也會(huì)有委托他人代為出資或者借貸的情況，所以不能一概而論。如果拿不出書面的代持協(xié)議，又無其他證據(jù)來佐證代持的合意，則出資行為可能被認(rèn)定為債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

股權(quán)代持是不是必須要有書面的合同文件?

A: 不是。一方面，有書面文件則基本可證明股權(quán)代持關(guān)系，除非涉及無效情形;而對(duì)于沒有書面文件的情形，法官會(huì)綜合考察以下。

01會(huì)看是否存在合理的代持理由，“你說是代持，為啥要代持呢，是因?yàn)楣珓?wù)員身份不方便，還是行業(yè)資格禁入，還是股權(quán)讓與擔(dān)保?”

02出資的資金是誰出的，以及如何出的。具體轉(zhuǎn)賬時(shí)，是直接轉(zhuǎn)到公司還是先轉(zhuǎn)到名義股東，再由其轉(zhuǎn)到公司;轉(zhuǎn)賬時(shí)是怎么備注的;微信上是怎么溝通的。公司/名義股東是否有出具確認(rèn)收到股權(quán)投資款等表述。

03誰在日常hold住公司，誰在經(jīng)營，誰在事實(shí)上行使股東權(quán)利，或者換個(gè)角度說，誰在幫公司扛債/舉債。

04最后，公司其他股東是否知曉、認(rèn)可。

原則上是沒什么的。實(shí)際生活中大股東利用控股權(quán)控制公司，暗中損害小股東的利益。在這種意義上，兩者有不同的作用。公司大股東可以擁有公司的經(jīng)營權(quán),在股東會(huì)上擁有更多話語權(quán)。股東享有的表決權(quán)的大小與其所持有的股份多少成正比。《中華人民共和國公司法》第四十二條股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。第一百零三條股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

《中華人民共和國公司法》第三條公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。《中華人民共和國公司法》第四條公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。《中華人民共和國公司法》第二百一十六條本法下列用語的含義：（二）控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

法律分析：小股東應(yīng)當(dāng)在公司章程規(guī)定其期限內(nèi)繳足出資額。在權(quán)利上，小股東不僅擁有資產(chǎn)收益、參與公司重大決策、和選擇管理者的權(quán)利，而且還有訴訟的權(quán)利。小股東在公司經(jīng)營過程中，如果發(fā)現(xiàn)董事、高管出現(xiàn)損害自身利益的情況時(shí)，如果小股東單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一股份的話，可以向監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，書面提出請(qǐng)求。請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，向法院提起訴訟，來保障自身股東權(quán)益。相反，如果監(jiān)事出現(xiàn)損害小股東利益的情況下，小股東可以請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事，向人民法院提起訴訟。提出書面請(qǐng)求后，如果董事會(huì)會(huì)或者監(jiān)事會(huì)不予理睬，小股東可以股東身份向法院提起訴訟，來保障自身的權(quán)益。

法律依據(jù)：《中華人民共和國公司法》

第二十八條 股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

第七十八條 設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

第七十九條 股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。

發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。