人類社會(huì)已經(jīng)踏入了21世紀(jì)。科學(xué)技術(shù)的發(fā)展使人類的活動(dòng)范圍不斷擴(kuò)展，計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的進(jìn)步與發(fā)展將人類社會(huì)推進(jìn)了信息社會(huì)和知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，并創(chuàng)造了一個(gè)超時(shí)空的網(wǎng)絡(luò)空間，其中，計(jì)算機(jī)軟件產(chǎn)業(yè)的發(fā)展在很大程度上影響著一個(gè)國(guó)家的社會(huì)經(jīng)濟(jì)，并迅速地滲透到人們的生活，產(chǎn)生巨大的沖擊力。可以說(shuō)：我們生活在一個(gè)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代。
　　但互聯(lián)網(wǎng)提供給我們的并不只是一個(gè)新的平臺(tái)，它還給人們提供了一個(gè)迥異于傳統(tǒng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的追逐利益的場(chǎng)所和手段，而正是由于這種新的場(chǎng)所和手段，在增進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步的同時(shí)，也打破了原有法律體系所建立起來(lái)的利益平衡。
　　自20世紀(jì)60年代軟件產(chǎn)業(yè)興起開(kāi)始，計(jì)算機(jī)軟件被侵權(quán)的現(xiàn)象就逐漸凸顯，幾乎在同一時(shí)期，德國(guó)學(xué)者首先提出了計(jì)算機(jī)軟件的法律保護(hù)問(wèn)題。至此，關(guān)于計(jì)算機(jī)軟件的法律保護(hù)問(wèn)題的討論，一直爭(zhēng)論不修。目前，對(duì)計(jì)算機(jī)軟件進(jìn)行保護(hù)，國(guó)際上比較流行的做法是將其納入版權(quán)法，有些國(guó)家除版權(quán)法外，還兼采用專利法、商業(yè)秘密法對(duì)其進(jìn)行綜合保護(hù)，另外，還有一些國(guó)家采取專門(mén)立法的方式進(jìn)行保護(hù)。在理論上，還有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)單獨(dú)采用專利法進(jìn)行保護(hù)。⑴本文試從法律、技術(shù)角度出發(fā)，結(jié)合目前我國(guó)和國(guó)際上的相關(guān)規(guī)定，介紹并評(píng)析當(dāng)前幾種主要的軟件知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式，并進(jìn)一步闡釋計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù)機(jī)制，以求完善我國(guó)計(jì)算機(jī)軟件知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)立法，適應(yīng)國(guó)際計(jì)算機(jī)軟件知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)趨勢(shì)。

如混凝土等功能

　　因?yàn)橹鳈?quán)保障的不單單是文學(xué)作品作者的權(quán)益，而是廣義的智力勞動(dòng)成果，而計(jì)算機(jī)軟件是智力勞動(dòng)成果的一部分，所以對(duì)其作者也予以保護(hù)

著作權(quán)法作為軟件保護(hù)最基本的法律形式，主要有以下優(yōu)點(diǎn)：
　　(1)、計(jì)算機(jī)軟件具有的“作品性”使其易于成為著作權(quán)的保護(hù)對(duì)象
　　計(jì)算機(jī)軟件具有的表現(xiàn)形式以及其易復(fù)制性，都與傳統(tǒng)意義上的“作品”極為相似，就連侵犯軟件權(quán)利的方式也主要是復(fù)制、抄襲等，因此計(jì)算機(jī)軟件被納入著作權(quán)法的保護(hù)范圍是一件自然的、合理的事情。
　　(2)、軟件可以自動(dòng)獲得著作權(quán)法的保護(hù)
　　著作權(quán)法的自動(dòng)保護(hù)原則，使得軟件不需要經(jīng)過(guò)申請(qǐng)等法律程序，就可以得到保護(hù)，節(jié)約了軟件開(kāi)發(fā)者的時(shí)間和成本。
　　(3)、幾乎所有的軟件都能符合著作權(quán)的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)而受到保護(hù)
　　著作權(quán)對(duì)軟件的保護(hù)范圍比較寬，其保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)也不很嚴(yán)格，只要軟件具備了形式上的獨(dú)創(chuàng)性即可，即只要是由軟件開(kāi)發(fā)者獨(dú)立創(chuàng)作完成的，即使在軟件之間存在相同或相似的內(nèi)容，也可能獲得著作權(quán)。這使得幾乎所有獨(dú)立開(kāi)發(fā)的計(jì)算機(jī)軟件都能滿足軟件的獨(dú)創(chuàng)性條件，進(jìn)而獲得著作權(quán)的保護(hù)。 織夢(mèng)好，好織夢(mèng)
　　在《歐洲共同體關(guān)于計(jì)算機(jī)程序法律保護(hù)的指令》(1991)中對(duì)軟件獨(dú)創(chuàng)性條件作了較明確的規(guī)定，即如果一個(gè)計(jì)算機(jī)程序的作者以其自身的智力創(chuàng)作完成了該程序，就意味著該程序是具有獨(dú)創(chuàng)性的，可以受到著作權(quán)保護(hù)。世界各國(guó)對(duì)此均持基本相同觀點(diǎn)，我國(guó)亦然。從這一點(diǎn)上看，在保護(hù)計(jì)算機(jī)軟件方面，著作權(quán)法比其他部門(mén)法更具優(yōu)勢(shì)。
　　(4)、利用著作權(quán)法保護(hù)軟件有利于計(jì)算機(jī)軟件發(fā)展中的各種權(quán)利的平衡
　　由于著作權(quán)只保護(hù)軟件的表達(dá)或表現(xiàn)形式，而不保護(hù)思想、方法及功能等計(jì)算機(jī)軟件的內(nèi)涵，為其他軟件開(kāi)發(fā)者利用、借鑒已有的軟件思想去開(kāi)發(fā)新軟件提供了方便之門(mén)，有利于軟件的創(chuàng)新、優(yōu)化和發(fā)展，同時(shí)避免了對(duì)計(jì)算機(jī)軟件的“過(guò)度”保護(hù)。“表達(dá)與思想分離的原則”對(duì)維持計(jì)算機(jī)軟件發(fā)展中“保護(hù)”與“創(chuàng)新”的平衡起到了重要作用，對(duì)整個(gè)軟件技術(shù)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展具有特殊的意義。
　　(5)、著作權(quán)保護(hù)更好的適應(yīng)了計(jì)算機(jī)軟件的國(guó)際化
　　隨著信息全球化趨勢(shì)的加大，計(jì)算機(jī)軟件也日漸呈現(xiàn)出其國(guó)際化的特點(diǎn)。世界各國(guó)普遍建立了著作權(quán)制度，而且例如《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》、《世界版權(quán)公約》等國(guó)際條約也吸引了眾多國(guó)家和地區(qū)的加入。因此，計(jì)算機(jī)軟件比較容易獲得國(guó)際化的著作權(quán)保護(hù)。

計(jì)算機(jī)軟件其實(shí)被很多相關(guān)法律所保護(hù)。其中包括著作權(quán)法，專利法，甚至還有回商標(biāo)法，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法等，但答是其中專利法當(dāng)中計(jì)算機(jī)軟件是否是可專利的對(duì)象，學(xué)界存疑，因?yàn)槠錈o(wú)法被固定在一個(gè)具體的物體上。而且采用專利保護(hù)策略，其申請(qǐng)周期長(zhǎng)，保護(hù)期限也長(zhǎng)，申請(qǐng)成本大，不符合計(jì)算機(jī)軟件盈利的周期和金額。

至于著作權(quán)法，在計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例中明確將其納入，同時(shí)在著作權(quán)法文本中也有提及。它能保護(hù)計(jì)算機(jī)軟件不被模仿，而且規(guī)定著作權(quán)行使的時(shí)候不侵犯既存權(quán)利，很大程度上是計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)訴求的全部?jī)?nèi)容。

此外，著作權(quán)要求作品具有獨(dú)創(chuàng)性（獨(dú)創(chuàng)性的內(nèi)涵學(xué)界無(wú)定論，有人說(shuō)是獨(dú)立創(chuàng)作，有人說(shuō)是作者的個(gè)性情感，有人說(shuō)是要有最低限度的創(chuàng)造性），不論如何界定都與人們對(duì)計(jì)算機(jī)軟件的傳統(tǒng)要大致契合。

著作和軟件都屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)

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