變更登記行為。
　內(nèi)資轉(zhuǎn)中外合資變更流程有下面幾步：
　　預(yù)核名（工商局，變?yōu)橹型夂腺Y一般要更名）--外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書（外經(jīng)貿(mào)局、商務(wù)局）--工商變更。
　　具體執(zhí)行提交資料一般按照外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定執(zhí)行，總體需要的資料一般如下：
　　（一）股權(quán)并購
　　1、向登記機(jī)關(guān)提交的文件：
　　（1）法定代表人簽署的《外商投資的公司變更（備案）登記申請書》；
　　（2）外國投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資的協(xié)議；
　　（3）修改后的公司章程或原章程的修正案和依法需要提交的外商投資企業(yè)合同； （4）審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件及批準(zhǔn)證書副本1；
　　（5）外國投資者的主體資格證明或者自然人身份證明；
　　（6）修改后的董事會名單，記載新增董事姓名、住所的文件和新增董事的任職文件；
　　（7）法律文件送達(dá)授權(quán)委托書；
　　（8）外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資的，提交已繳付不低于20%的新增注冊資本的驗資證明；
　　（9）資產(chǎn)評估報告；
　　（10）向外國投資者轉(zhuǎn)讓國有股股權(quán)的，提交國有資產(chǎn)管理部門的批準(zhǔn)文件
　　（11）涉及其他登記（備案）事項變更的，提交相關(guān)的文件（比如：法定代表人變更的，提交法定代表人的任職文件、身份證明復(fù)印件和原法定代表人的免職文件，監(jiān)事、經(jīng)理變更的，提交原任董事、監(jiān)事、經(jīng)理的免職文件和新任監(jiān)事、經(jīng)理的任職文件和身份證明復(fù)印件等）；
　　（12）原公司營業(yè)執(zhí)照正、副本；
　　（13）國家工商行政管理總局規(guī)定的其他有關(guān)文件和證件。
　　2、登記應(yīng)該注意的事項：
　　（1）外國投資者并購境內(nèi)公司股權(quán)的，原內(nèi)資公司企業(yè)法人資格延續(xù)，辦理變更登記，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)債務(wù)。
　　（2）股權(quán)并購協(xié)議應(yīng)包括以下內(nèi)容：
　　1）、協(xié)議各方的狀況，包括名稱（姓名）、住所、法定代表人、職務(wù)、國籍等；
　　2）購買股權(quán)或認(rèn)購增資的份額和價款；
　　3）協(xié)議的履行期限、履行方式；
　　4）協(xié)議各方的權(quán)利、義務(wù)；
　　5）違約責(zé)任、爭議解決；
　　6）協(xié)議簽署的時間、地點。
　　（3）外國投資者的主體資格證明或自然人身份證明應(yīng)經(jīng)所在國家公證機(jī)關(guān)公證并經(jīng)我國駐該國使（領(lǐng)）館認(rèn)證；港、澳、臺地區(qū)投資者的主體資格證明或身份證明應(yīng)當(dāng)依法提供當(dāng)?shù)毓C機(jī)構(gòu)的公證文件；外國自然人的護(hù)照已經(jīng)中國大使館簽證，受理人員核對原件無誤后可提交其復(fù)印件，不需公證、認(rèn)證。
　　（4）外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊資本中所占比例。
　　外國投資者認(rèn)購境內(nèi)有限公司增資的，并購后外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內(nèi)公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內(nèi)公司原其他股東，在境內(nèi)公司資產(chǎn)評估的基礎(chǔ)上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的股權(quán)比例。
　　（5）外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資的，應(yīng)當(dāng)在公司申請變更時繳付不低于20%的新增注冊資本，實收資本為原實收資本與新繳納的實收資本額之和，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》和有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
　　（6）被并購的境內(nèi)公司的經(jīng)營范圍應(yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求；不符合要求的，應(yīng)進(jìn)行調(diào)整。
　　（7）外國投資者在并購后的公司注冊資本中的出資比例應(yīng)不低于25%；低于25%的，應(yīng)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照“公司類型”后加注“外資比例低于25%” 的字樣。
　　（8）外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的成立日期應(yīng)是內(nèi)資企業(yè)法人的成立日期，在成立日期后加括號標(biāo)明“某年某月某日變更為外商投資企業(yè)”。
　　（9）修改后的公司章程或原章程修正案應(yīng)由投資各方簽名、蓋章。公司章程的內(nèi)容應(yīng)符合外資三法、《公司法》、《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。外國投資者股權(quán)并購的公司章程應(yīng)根據(jù)股權(quán)并購的實際情況制定和表述相關(guān)內(nèi)容。在章程的總則部分，應(yīng)準(zhǔn)確表述外商投資的公司是由外國投資者并購原內(nèi)資公司股權(quán)而變更設(shè)立。在注冊資本一章外國投資者僅受讓內(nèi)資公司股權(quán)的，應(yīng)準(zhǔn)確表述股權(quán)并購后，外方購買原內(nèi)資公司股東股權(quán)的價格，支付對價的時間，股權(quán)比例，違約責(zé)任，各股東出資額（不應(yīng)再表述出資方式）。外方受讓原股東的股權(quán)同時又認(rèn)繳增資的，除準(zhǔn)確表述上述內(nèi)容外，還應(yīng)表述外方認(rèn)繳增資的方式、出資時間和數(shù)額等。
　　（10）對外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資的，因公司要開設(shè)外匯帳戶、外國投資者從境外匯入現(xiàn)匯、公司驗資等，批準(zhǔn)證書的有效期應(yīng)刨除辦理上述事項的時間。
　　（11）以低于評估值90%的價格轉(zhuǎn)讓國有股股權(quán)的，應(yīng)經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)。 　　（12）登記機(jī)關(guān)應(yīng)對境內(nèi)企業(yè)的登記檔案依法進(jìn)行審查，發(fā)現(xiàn)有影響外資并購的問題時，應(yīng)予糾正。
　　3、登記程序：
　　（1）、涉及國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的須經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)；
　　（2）、報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；
　　（3）、公司備齊文件后向登記機(jī)關(guān)申請變更登記，登記機(jī)關(guān)受理后發(fā)給《變更登記受理通知書》；
　　（4）、領(lǐng)照人憑《變更登記受理通知書》及身份證到登記機(jī)關(guān)繳納變更登記費，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》
　　（二）資產(chǎn)并購的登記
　　1、向登記機(jī)關(guān)提交的文件：
　　（1）擬任法定代表人簽署的《外商投資的公司設(shè)立登記申請書》；
　　（2）審批機(jī)關(guān)的批復(fù)及批準(zhǔn)證書副本1；
　　（3）公司章程；
　　（4）《名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》；
　　（5）投資者主體資格證明或自然人身份證明；
　　（6）董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職文件及身份證明復(fù)印件；
　　（7）法定代表人任職文件及身份證明復(fù)印件；
　　（8）依法設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)出具的驗資證明；
　　（9）股東首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，提交已辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件； 　　（10）公司住所證明；
　　（11）創(chuàng)立大會的會議記錄；
　　（12）前置審批文件或證件；
　　（13）《法律文件送達(dá)授權(quán)委托書》；
　　（14）境內(nèi)企業(yè)產(chǎn)權(quán)持有人或權(quán)力機(jī)構(gòu)同意出售資產(chǎn)的決議；
　　（15）資產(chǎn)并購協(xié)議；
　　（16）資產(chǎn)評估報告；
　　（17）外國投資者并購境內(nèi)國有企業(yè)資產(chǎn)的，提交國有資產(chǎn)管理部門的批準(zhǔn)文件； （18）國家工商總局規(guī)定要求提交的其它有關(guān)文件。
　　2、登記應(yīng)該注意的事項
　　（1）外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或者外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)，所設(shè)外商投資企業(yè)的登記適用設(shè)立登記程序，外商投資企業(yè)按照設(shè)立登記的有關(guān)規(guī)定提交文件。外國投資者資產(chǎn)并購所設(shè)外商投資企業(yè)，可以是中外合資、合作企業(yè)，也可以是外商獨資、合資企業(yè)。
　　（2）外國投資者購買內(nèi)資企業(yè)全部資產(chǎn)的，內(nèi)資企業(yè)辦理注銷登記。外國投資者購買內(nèi)資企業(yè)部分資產(chǎn)的，內(nèi)資企業(yè)不涉及登記事項改變的不需辦理登記注冊；涉及登記事項改變的應(yīng)辦理變更登記。內(nèi)資企業(yè)的注銷登記或變更登記證明不作為外商投資企業(yè)設(shè)立登記必須提交的文件。
　　（3）外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)債務(wù)。外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當(dāng)事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達(dá)成協(xié)議，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議應(yīng)報送審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
　　（4）以低于評估值90%的價格轉(zhuǎn)讓國有企業(yè)資產(chǎn)的，應(yīng)經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)。 　　（5）股份有限公司和金融、證券、保險類公司及基金管理公司等在設(shè)立時依法應(yīng)當(dāng)一次性繳付全部出資的有限公司，以及設(shè)立時繳付全部或部分注冊資本的其他類型有限公司，需要依法提交設(shè)立的驗資機(jī)構(gòu)出具的驗資證明；股東首次出資是非貨幣財產(chǎn)的，提交已辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；創(chuàng)立大會的會議記錄僅適用于以募集方式設(shè)立的股份有限公司。
　　3、登記程序：
　　（1）、涉及國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的須經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)；
　　（2）、出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在投資者向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報送申請文件之前至少15日，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告；
　　（3）、報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；
　　（4）、公司備齊文件后向登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記，登記機(jī)關(guān)受理后發(fā)給《設(shè)立登記受理通知書》；
　　（5）、領(lǐng)照人憑《設(shè)立登記受理通知書》及身份證到登記機(jī)關(guān)繳納登記費，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。

關(guān)于企業(yè)收購兼并的若干法律問題
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作者：1529696 來源于：轉(zhuǎn)貼 ， 發(fā)布時間：2004-5-24
企業(yè)的兼并與上市，是我國經(jīng)濟(jì)體制改革至今的一大熱點問題，也是進(jìn)一步發(fā)展我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)、促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，培育合格的具有世界競爭力的市場主體的必然要求。尤其我國企業(yè)目前面臨即將加入WTO后帶來的市場沖擊，迫切需要通過收購兼并來壯大企業(yè)規(guī)模、擴(kuò)張市場份額，以使企業(yè)在入世后處于不敗之地。同時，隨著我國資本市場發(fā)育和日趨走向成熟，除涉及因“借殼上市”、“買殼上市”而進(jìn)行的上市公司收購大戰(zhàn)外，其他非上市企業(yè)之間的收購和兼并也逐漸增多，如自去年以來成為熱點的加油站搶購、網(wǎng)絡(luò)公司股權(quán)收購等等，這些均表明企業(yè)之間的收購兼并活動從九七年代初的政府行政命令已上升至企業(yè)內(nèi)在自主需求的層面上來。由于上市公司收購兼并較為復(fù)雜，證券法中關(guān)于上市公司收購的規(guī)定就有16條之多，故本文在此不再進(jìn)行闡述。現(xiàn)筆者僅就自己作為律師經(jīng)辦非上市企業(yè)之間收購兼并業(yè)務(wù)所涉的若干問題作些探討。
一、關(guān)于企業(yè)收購兼并的方式
我國目前的企業(yè)登記主要分為兩大類，一是按企業(yè)法人登記條例登記注冊的企業(yè)，主要為國營全民企業(yè)、集體企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、個體工商戶；二是按公司登記條例登記注冊的現(xiàn)代公司制企業(yè)，主要為股份有限公司、有限責(zé)任公司，當(dāng)然還存在數(shù)量不多的個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)及股份合作制企業(yè)。所以，關(guān)于企業(yè)收購、兼并的方式也按該等被收購企業(yè)性質(zhì)的差異而有所不同。對按企業(yè)法人登記條例登記的企業(yè)來說，企業(yè)收購實際上是資產(chǎn)的收購，企業(yè)的兼并是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去該法人資格或改變法人實體的一種行為。而對于按公司制登記的企業(yè)，則企業(yè)的收購系股權(quán)的收購，而企業(yè)的兼并則就是我國公司法規(guī)定的吸收合并方式。公司法第184條規(guī)定，“一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。”因此，在被收購企業(yè)為公司制企業(yè)的情況下，收購一方的目的在于取得被收購公司的控制權(quán)，所以，收購成功后，該被收購企業(yè)是否解散注銷，均取決于收購方的經(jīng)營戰(zhàn)略，也可以不注銷，保留其法人地位，讓該公司作為收購一方的子公司存在。但兼并成功后，則被兼并的企業(yè)必須解散注銷。
根據(jù)1989年國家體改委等部門頒布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》中，規(guī)定了企業(yè)兼并主要為四種形式：一是承擔(dān)債務(wù)式，即在資產(chǎn)與債務(wù)等價的情況下，兼并方以承擔(dān)被兼并方債務(wù)為條件接收其資產(chǎn)；二是購買式，即兼并方出資購買被兼并方企業(yè)的資產(chǎn)；三是吸收股份式，即被兼并企業(yè)的所有者將被兼并企業(yè)的凈資產(chǎn)作為股金投入兼并方，成為兼并方企業(yè)的一個股東；四是控股式，即一個企業(yè)通過購買其他企業(yè)的股權(quán)，達(dá)到控股，實現(xiàn)兼并。在企業(yè)收購兼并的實踐中，近幾年來，又出現(xiàn)了以換股方式、以資產(chǎn)置換方式、以債權(quán)作為支付方式等收購兼并的新形式，上述新的形式由于操作起來較為復(fù)雜，又涉及到換股的基準(zhǔn)日、無形資產(chǎn)的定價等諸多方面的問題，因此選擇具有經(jīng)驗的中介機(jī)構(gòu)參與，則利于收購兼并工作的順利開展。尤其需要提及的是，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，擬將來發(fā)行股票和上市的企業(yè)，發(fā)生重大資產(chǎn)（股權(quán)）置換、收購或出售增減資本的，應(yīng)聘請有證券期貨從業(yè)資格的中介機(jī)構(gòu)承擔(dān)驗資、資產(chǎn)評估、審計等業(yè)務(wù)。若當(dāng)初聘請的系沒有上述證券從業(yè)資格的中介機(jī)構(gòu)承擔(dān)上述業(yè)務(wù)，在申請發(fā)行上市前須另聘有證券期貨從業(yè)資格的中介機(jī)構(gòu)復(fù)核并出具專業(yè)報告。所以，企業(yè)在進(jìn)行每次收購兼并活動時，須有“風(fēng)物長宜放眼量”的遠(yuǎn)慮。
二、關(guān)于企業(yè)收購兼并的合同主體
公司制企業(yè)國有股權(quán)有償轉(zhuǎn)讓和國有企業(yè)整體產(chǎn)權(quán)或部分產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓是出讓持股權(quán)，出讓主體只能是管理者（或稱主管單位）或持股者，企業(yè)本身不能成為收購兼并的出讓主體。國有企業(yè)重要資產(chǎn)有償轉(zhuǎn)讓和行政事業(yè)單位資產(chǎn)有償轉(zhuǎn)讓不是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，而是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，出讓主體不是管理者和持股者，而是該企業(yè)和行政事業(yè)單位本身。《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制條例》規(guī)定：企業(yè)享有資產(chǎn)處置權(quán)，但對關(guān)鍵設(shè)備、成套設(shè)備和重要建筑物進(jìn)行抵押或有償轉(zhuǎn)讓，必須經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)。企業(yè)的重大資產(chǎn)不直接表現(xiàn)為國有資產(chǎn)，但它的處置對國家所有者權(quán)益影響較大，因此作為國有資產(chǎn)處置的一種形式；而非重大資產(chǎn)的處置屬于法人行為，一般不屬于國有資產(chǎn)處置的范疇。所以，具體地說，如果在企業(yè)收購兼并活動中，被收購企業(yè)系國有或集體企業(yè)，且又系整體產(chǎn)權(quán)收購的，則該收購合同的主體應(yīng)為該企業(yè)的主管單位。倘若收購行為所涉及的僅是被收購企業(yè)的資產(chǎn)，則簽約主體可以是該企業(yè)本身，但該資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓與收購行為須獲主管單位的書面批準(zhǔn)。至于以公司制登記的企業(yè)，則股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同主體則應(yīng)為在工商部門登記的投資股東。
實踐中，還常常遇到工商登記材料中反映的投資主體與該企業(yè)的實際投資主體存在差異的情況。筆者曾經(jīng)辦過這樣一例產(chǎn)權(quán)主體存在爭議的業(yè)務(wù)，本市一家主營軟件開發(fā)方面科技企業(yè)，90年代初企業(yè)成立時由現(xiàn)公司法人代表借款50萬元投入，但因擔(dān)心政策變化和私營企業(yè)受排擠，故掛靠在一全民企業(yè)名下，工商登記為全民企業(yè)投資的集體企業(yè)。經(jīng)過多年苦心經(jīng)營，現(xiàn)企業(yè)凈資產(chǎn)達(dá)二千多萬并擬改制和轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)給風(fēng)險投資公司，但是在工商查詢時卻發(fā)現(xiàn)原掛靠企業(yè)早已歇業(yè)，而該企業(yè)的上級單位又不了解屬下竟還存在這樣一個盈利豐厚的“孫子輩”企業(yè)，因而產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系尤為復(fù)雜。當(dāng)然，最后經(jīng)過律師出具產(chǎn)權(quán)界定法律意見書及國資部門的“明察秋毫”，終于使該企業(yè)的產(chǎn)權(quán)最終界定為該法人代表個人所有，合法權(quán)益獲得有效保護(hù)。據(jù)此，筆者需要說明的是，在企業(yè)收購兼并中，如果發(fā)現(xiàn)企業(yè)產(chǎn)權(quán)主體不明的情況，必須首先按照“誰投資，誰主張權(quán)利”的原則提請政府有關(guān)部門進(jìn)行產(chǎn)權(quán)界定，切莫“將錯就錯”將非真正投資者作為合同主體予以簽約，否則，將來仍是問題多多，時間愈長則法律關(guān)系愈加搞不清楚。
此外，企業(yè)的收購兼并還須遵循一些程序上的規(guī)范性要求，《上海市產(chǎn)權(quán)交易管理辦法》中第5條規(guī)定，出讓國有企業(yè)的，在作出出讓決定之前，應(yīng)當(dāng)聽取出讓企業(yè)職工代表大會、工會的意見。出讓城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出讓企業(yè)職工代表大會通過并作出決議。同時，按照《國有資產(chǎn)評估管理辦法》及其實施細(xì)則規(guī)定，國有資產(chǎn)占有單位資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、拍賣、收購、兼并等，須進(jìn)行國有資產(chǎn)的評估和確認(rèn)。上海市的有關(guān)規(guī)定還明確，國有產(chǎn)權(quán)的出讓價格，應(yīng)以國資部門確認(rèn)的評估值作為底價，出讓價格低于90%的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國資部門批準(zhǔn)。同樣，若集體產(chǎn)權(quán)出讓價格低于中介機(jī)構(gòu)資產(chǎn)評估值的90%，也應(yīng)當(dāng)經(jīng)集體產(chǎn)權(quán)所有者的同意。
三、關(guān)于企業(yè)收購兼并中的土地使用權(quán)
無論是資產(chǎn)收購還是企業(yè)兼并，在企業(yè)的購并活動中均會涉及到土地問題，而客觀上由于我國有關(guān)土地方面的法律法規(guī)較為復(fù)雜且政策、規(guī)章作經(jīng)常性的調(diào)整，而土地使用權(quán)取得又分為國有劃撥、出讓、批租等方式，若收購農(nóng)村集體企業(yè)，還涉及到農(nóng)村集體土地等等，所以土地處置常常成為企業(yè)收購兼并中最棘手的難題之一。
按照《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》中第23條、24條規(guī)定，土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓時，其地上建筑物、其他附屬物所有權(quán)隨之轉(zhuǎn)移；土地使用者轉(zhuǎn)讓地上建筑物、其他附屬物所有權(quán)時，其使用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓。同時法律又規(guī)定，只有出讓性質(zhì)的土地使用權(quán)才能轉(zhuǎn)讓，因此，對于企業(yè)購并活動中的資產(chǎn)收購而言，涉及房屋、建筑等不動產(chǎn)的，一般都要對該收購資產(chǎn)所涉土地使用權(quán)辦理出讓手續(xù)，補交出讓金。根據(jù)1998年國家土地局頒布的《國有企業(yè)改革中劃撥土地使用權(quán)管理暫行規(guī)定》中第6條規(guī)定“國有企業(yè)破產(chǎn)或出售的，企業(yè)原劃撥土地使用權(quán)應(yīng)當(dāng)以出讓方式處置。”而對于企業(yè)購并活動中采取兼并方式或進(jìn)行部分資產(chǎn)收購后作為投入對該企業(yè)進(jìn)行改制的，則區(qū)分不同情況存在土地使用權(quán)出讓、保留國有劃撥和國有土地租賃三種方式。根據(jù)《國有企業(yè)改革中劃撥土地使用權(quán)管理暫行規(guī)定》第5條規(guī)定，“非國有企業(yè)兼并國有企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)采取出讓或租賃方式處置。”第8條中規(guī)定“國有企業(yè)兼并國有企業(yè)或非國有企業(yè)以及國有企業(yè)合并、兼并或合并后的企業(yè)是國有企業(yè)生產(chǎn)企業(yè)的；在國有企業(yè)兼并、合并中，被兼并的國有企業(yè)或國有企業(yè)合并中的一方屬于瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)”，則經(jīng)批準(zhǔn)土地使用可以采取保留劃撥方式處置，但保留劃撥用地方式的期限不超過五年。
需要指出的是，今年初國土資源部下發(fā)的《關(guān)于改革土地估價結(jié)果確認(rèn)和土地資產(chǎn)處置審批辦法的通知》中對土地使用權(quán)的處置又有了一些新的規(guī)定，進(jìn)一步明確為支持和促進(jìn)企業(yè)改革，企業(yè)原使用的劃撥土地，改制前只要不改變土地用途，可繼續(xù)以劃撥方式使用，改制后只要用途符合法定的劃撥用地范圍，仍可繼續(xù)以劃撥方式使用，而且企業(yè)改制時可根據(jù)劃撥土地的平均取得和開發(fā)成本，評定劃撥土地使用權(quán)價格，作為原土地使用者的權(quán)益，計入企業(yè)資產(chǎn)。因此，對于企業(yè)之間的收購兼并來說，以股權(quán)收購或企業(yè)兼并后進(jìn)行改制的，被收購或兼并的企業(yè)仍可按上述規(guī)定方式使用土地。
四、關(guān)于涉及外資的購并問題
涉及外資的企業(yè)收購和兼并，主要表現(xiàn)為二個方面，一是內(nèi)資收購兼并三資企業(yè)；二是外資直接通過購并內(nèi)資企業(yè)方式進(jìn)行直接投資。
對于內(nèi)資企業(yè)兼并三資企業(yè)來說，遇到問題較多的是稅務(wù)問題，因為按照我國外商投資的有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，作為外商投資企業(yè)，外資比例必須在25%以上，同時中外合資經(jīng)營企業(yè)所得稅法和外國企業(yè)所得稅法第5條又規(guī)定，如果經(jīng)營期不到10年而提前解散時，應(yīng)當(dāng)補繳已減免的企業(yè)所得稅稅款。因此，倘若由于內(nèi)資收購后導(dǎo)致該合資企業(yè)的外方股權(quán)比例低于25%，則勢必使企業(yè)性質(zhì)發(fā)生變化和補繳所得稅。實踐中，筆者曾經(jīng)辦過這樣的案例，但最終通過股權(quán)收購后中方增資方式解決了所得稅補繳問題。因為按照國家稅務(wù)總局1997年頒布的《關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權(quán)重組、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等重組業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規(guī)定》第五條規(guī)定，凡股權(quán)重組（包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資擴(kuò)股）前企業(yè)的外國投資者持有的股權(quán)，在企業(yè)重組業(yè)務(wù)中沒有退出，而是已并入或分入合并、分立后的企業(yè)或者保留在股權(quán)重組后的企業(yè)的，不論重組前的企業(yè)經(jīng)營期長短，均不適用稅法第8條關(guān)于補繳已免征、減征的稅款的規(guī)定。
至于外資以收購兼并方式進(jìn)行直接投資目前也已逐漸成為外商投資的一個新特點，但由于相關(guān)的法律、法規(guī)尚不健全，故仍許多法律規(guī)范尚需調(diào)整，例如外資購并上市公司股權(quán)問題等等。但最近上海產(chǎn)權(quán)交易所和上海市外國投資促進(jìn)中心共同推出了“上海市設(shè)立外資并購快速通道“，規(guī)定利用快速通道條件包括：收購兼并項目符合國家有關(guān)的產(chǎn)業(yè)投資政策，在上海產(chǎn)權(quán)交易所完成并購交易，該收購項目的成交金額不超過1千萬美元。外資委在審批程序上將對此提供最大方便，鼓勵境外投資者參與國有企業(yè)改制，推動非上市國有企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和股權(quán)交易。
總之，企業(yè)收購兼并涉及到公司、股東、債權(quán)人等諸多利益的保護(hù)，相應(yīng)地需要對多種經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行法律調(diào)整。而我國的法律體系正經(jīng)歷著一場變革，因而具有著過渡性質(zhì)，既保留著計劃經(jīng)濟(jì)下的一些法律規(guī)定，又發(fā)展出一些適用于市場經(jīng)濟(jì)的典章規(guī)則。而購并活動中作為標(biāo)的物的企業(yè)，與一般商品相比，其物理邊界要模糊得多。因此除筆者在本文中所述的幾個問題外，實際上企業(yè)購并還涉及到目標(biāo)企業(yè)的價值評估、抵押權(quán)等潛在債務(wù)問題、職工安置等諸多方面，所以，對于數(shù)額較大的企業(yè)購并活動，收購方應(yīng)通過專門中介機(jī)構(gòu)對擬收購兼并企業(yè)的經(jīng)營、管理、債務(wù)、法律和組織制度的信息收集和評估判斷，以有效促進(jìn)收購兼并活動的順利開展。