抵押合同簽訂后未辦理登記,最高法怎么判
有些財產(chǎn)是不可以抵押的如:國有 集體土地所有權(quán)、公益法人的公益設(shè)施、所有權(quán) 使用權(quán)不明或有爭議的財產(chǎn)、依法被查封被扣押的財產(chǎn)、被確認(rèn)為違法違章的建筑等
假如你的合同所涉及抵押物不在上述之列,若為動產(chǎn)則抵押合同成立生效抵押權(quán)就成立,登記是自愿性質(zhì)的只是對抗要件,若你合同所涉及的抵押物是不動產(chǎn)則登記是強(qiáng)制性的。未登記則不成立抵押權(quán),無論你的抵押合同成立生效與否。
不動產(chǎn)、是指依自然性質(zhì)或法律規(guī)定不可移動的土地、土地定著物、與土地尚未脫離的土地生成物、因自然或者人力添附于土地并且不能分離的其他物。不動產(chǎn)是一個民法概念,它包括土地及其上之房屋等不可移動、可以有固定地址的建筑物。
動產(chǎn)是指能夠移動而不損害其經(jīng)濟(jì)用途和經(jīng)濟(jì)價值的物。與不動產(chǎn)相對。
根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定,以建筑物或建設(shè)用地使用權(quán)抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記,抵押權(quán)自登記時設(shè)立。但在司法實踐中,由于歷史或現(xiàn)實原因,債權(quán)人與抵押人簽訂抵押合同后,以交付權(quán)利證書替代登記、甚至不去辦抵押登記的情形并不鮮見。在未辦理登記的情況下,抵押權(quán)人能否主張抵押權(quán),涉及《擔(dān)保法》和《物權(quán)法》的理解與適用、沖突與銜接等一系列問題.
抵押行為發(fā)生在《物權(quán)法》施行以前,抵押未辦理登記的,僅在債權(quán)人與抵押人之間發(fā)生物權(quán)效力,但不得對抗第三人。
《物權(quán)法》自2007年10月1日起施行。根據(jù)“法不溯及既往”的法律原則,發(fā)生在《物權(quán)法》施行以前的擔(dān)保行為,應(yīng)適用《擔(dān)保法》及其司法解釋的規(guī)定。
《擔(dān)保法》第四十一條規(guī)定,“當(dāng)事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)(即土地、房屋及其他不動產(chǎn),筆者注)抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記,抵押合同自登記之日起生效。”根據(jù)該條規(guī)定,抵押合同成立后,對當(dāng)事人并不直接產(chǎn)生債權(quán)和物權(quán)上的約束力,因為抵押合同要待抵押登記完成后才生效,如果抵押人事后惡意不辦理登記,抵押權(quán)人沒有請求其辦理登記行為的權(quán)利,僅能請求抵押人承擔(dān)締約過失責(zé)任,這對抵押權(quán)人顯然是不公平的;而從合同效力的理論看,合同是否有效,從雙方意思表示一致時,即簽訂之日就已確定,而不能通過合同是否履行反過來決定合同的效力,該條明顯混淆了債權(quán)行為與物權(quán)行為的生效要件。
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動產(chǎn)抵押未登記不能對抗善意第三人,那不動產(chǎn)呢
不動產(chǎn)抵押,未經(jīng)登記,不發(fā)生效力。
《中華人民共和國物權(quán)法》第九條規(guī)定,不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外。
《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細(xì)則》第六十六條自然人、法人或者其他組織為保障其債權(quán)的實現(xiàn),依法以不動產(chǎn)設(shè)定抵押的,可以由當(dāng)事人持不動產(chǎn)權(quán)屬證書、抵押合同與主債權(quán)合同等必要材料,共同申請辦理抵押登記。
抵押合同可以是單獨訂立的書面合同,也可以是主債權(quán)合同中的抵押條款。
擴(kuò)展資料:
《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細(xì)則》
第六十八條有下列情形之一的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持不動產(chǎn)權(quán)屬證書、不動產(chǎn)登記證明、抵押權(quán)變更等必要材料,申請抵押權(quán)變更登記:
(一)抵押人、抵押權(quán)人的姓名或者名稱變更的;
(二)被擔(dān)保的主債權(quán)數(shù)額變更的;
(三)債務(wù)履行期限變更的;
(四)抵押權(quán)順位變更的;
(五)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
因被擔(dān)保債權(quán)主債權(quán)的種類及數(shù)額、擔(dān)保范圍、債務(wù)履行期限、抵押權(quán)順位發(fā)生變更申請抵押權(quán)變更登記時,如果該抵押權(quán)的變更將對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響的,還應(yīng)當(dāng)提交其他抵押權(quán)人書面同意的材料與身份證或者戶口簿等材料。
參考資料來源:百度百科-中華人民共和國物權(quán)法
百度百科-不動產(chǎn)登記暫行條例實施細(xì)則
動產(chǎn)抵押是抵押合同成立時抵押權(quán)就成立,不登記不能對抗善意第三人。
不動產(chǎn)抵押合同是成立時生效,但抵押權(quán)必須登記才能生效,否則擔(dān)保物權(quán)未形成,僅有抵押合同的債權(quán)關(guān)系。
最后,從實際出發(fā)。不動產(chǎn)設(shè)定抵押權(quán)的話必須登記,第三人如果想買這房子必須去房管所和所有權(quán)做變更登記,可是一做變更登記就會顯示出房子已設(shè)定抵押,那第三人就算執(zhí)意買下這房子也構(gòu)不成善意第三人了嘛,所以這時善意取得制度必然不能起效。
答:動產(chǎn)抵押未登記不能對抗善意第三人,不動產(chǎn)未登記同樣也是不能對抗善意第三人。
速記:不動產(chǎn)物權(quán)登記生效、登記對抗;動產(chǎn)物權(quán)交付生效、登記對抗
釋義:1、不動產(chǎn)物權(quán)登記生效、登記對抗。意思就是買賣房屋,只有在房屋所在地的“國土資源部”登記權(quán)利人,才能在法律層面將“房屋所有權(quán)(物權(quán))”轉(zhuǎn)移到所有人。如果不登記的話,房屋的原登記權(quán)利人是可以任意支配物權(quán),包括抵押、轉(zhuǎn)讓。付款前可以先作“預(yù)告登記”鎖定物權(quán)變動,防止除當(dāng)前買賣外的其他物權(quán)變動。2、動產(chǎn)物權(quán)交付生效、登記對抗。意思就是買賣一般商品(如超市購物)或車船(如汽車)等,只要物品已經(jīng)交到手中,所有權(quán)(物權(quán))也同時轉(zhuǎn)移。一般商品不需要登記,而車船需要登記。交付后沒有登記的汽車,如果賣方拿去抵押(同時登記抵押)而買方又不知情,第三方持有抵押權(quán)則可以將買方手中的汽車拿去拍賣,買方只能找賣方索賠而不能取得該汽車。
不動產(chǎn)采取的是抵押登記制,不登記抵押不會生效。
不動產(chǎn)采取的是抵押登記制,不登記抵押不會生效,那么只對抵押合同雙方當(dāng)事人產(chǎn)生效力,對第三人不會產(chǎn)生約束。
抵押合同未登記怎么辦
抵押合同未登記怎么辦抵押分成兩部分:一是不動產(chǎn)抵押,這個是必須辦理登記,要是不登記抵押權(quán)不生效,也就是說那天對方不給錢你是無法申請拍賣并優(yōu)先受償?shù)模堑盅汉贤怯行У模@個比較復(fù)雜牽涉到法理;二是動產(chǎn)抵押,要是動產(chǎn)抵押你可以不登記,抵押權(quán)生效,但是,不能對抗善意第三人,也就是說,那天抵押人將該動產(chǎn)賣給不知情的第三人,抵押人又沒錢還你的話,那么你是無法申請拍賣該動產(chǎn)的。
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《物權(quán)法》的規(guī)定,以建筑物或建設(shè)用地使用權(quán)抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記,抵押權(quán)自登記時設(shè)立。
關(guān)于抵押合同簽訂后,未辦理抵押登記的效力問題,應(yīng)區(qū)分情形,分別判斷。
一、抵押行為發(fā)生在《物權(quán)法》施行以前,抵押未辦理登記的,僅在債權(quán)人與抵押人之間發(fā)生物權(quán)效力,但不得對抗第三人。
《物權(quán)法》自2007年10月1日起施行。根據(jù)“法不溯及既往”的法律原則,發(fā)生在《物權(quán)法》施行以前的擔(dān)保行為,應(yīng)適用《擔(dān)保法》及其司法解釋的規(guī)定。
《擔(dān)保法》第四十一條規(guī)定,“當(dāng)事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)(即土地、房屋及其他不動產(chǎn),筆者注)抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記,抵押合同自登記之日起生效。”根據(jù)該條規(guī)定,抵押合同成立后,對當(dāng)事人并不直接產(chǎn)生債權(quán)和物權(quán)上的約束力,因為抵押合同要待抵押登記完成后才生效,如果抵押人事后惡意不辦理登記,抵押權(quán)人沒有請求其辦理登記行為的權(quán)利,僅能請求抵押人承擔(dān)締約過失責(zé)任,這對抵押權(quán)人顯然是不公平的;而從合同效力的理論看,合同是否有效,從雙方意思表示一致時,即簽訂之日就已確定,而不能通過合同是否履行反過來決定合同的效力,該條明顯混淆了債權(quán)行為與物權(quán)行為的生效要件。
為了克服《擔(dān)保法》的缺陷,最高法院事實上通過2000年9月29日頒布的《擔(dān)保法司法解釋》對《擔(dān)保法》第四十一條的規(guī)定進(jìn)行了重新闡釋。該解釋第四十九條規(guī)定,“以尚未辦理權(quán)屬證書的財產(chǎn)抵押的,在第一審法庭辯論終結(jié)前能夠提供權(quán)屬證書或者補(bǔ)辦登記手續(xù)的,可以認(rèn)定抵押有效。當(dāng)事人未辦理抵押登記手續(xù)的,不得對抗第三人。”
二、擔(dān)保行為發(fā)生在《物權(quán)法》施行以后,抵押未辦登記的,原則上不發(fā)生物權(quán)效力,債權(quán)人主張實現(xiàn)抵押權(quán)的,不應(yīng)予以支持。
與《擔(dān)保法》及其司法解釋不同,《物權(quán)法》在抵押權(quán)的成立上采用了“登記成立要件主義”,即抵押權(quán)自登記時產(chǎn)生,僅憑抵押合同不能產(chǎn)生物權(quán)效力。
《物權(quán)法》第一百八十七條規(guī)定,“以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)(即建筑物及建設(shè)用地使用權(quán)等,筆者注)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的,應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立”;
第一百七十八條規(guī)定,“擔(dān)保法與本法的規(guī)定不一致的,適用本法。”可見,《物權(quán)法》施行后,抵押未辦登記的,不發(fā)生物權(quán)效力。如未辦理抵押登記系因抵押人過錯,則抵押權(quán)人可以要求抵押人承擔(dān)違約責(zé)任。
抵押合同必須要以書面的形式訂立。如果是不動產(chǎn)抵押的,這個是必須辦理登記,登記后抵押權(quán)才生效;如果是動產(chǎn)抵押,你不登記,抵押權(quán)生效,但是,不能對抗善意第三人。
根據(jù)《擔(dān)保法》對關(guān)于抵押部分的解釋的第四十九條:以尚未辦理權(quán)屬證書的財產(chǎn)抵押的,在第一審法院辯論終結(jié)前能夠提供權(quán)利證書或者補(bǔ)辦登記手續(xù)的,可以認(rèn)定抵押有效。
所以你可以要求對方和自己到有關(guān)的部門補(bǔ)辦登記。
要求債務(wù)人與自己一起去登記
不登記也是有效的,但是不得對抗第三人,可以要求登記。
不動產(chǎn)抵押未登記,抵押合同是否有效?抵押權(quán)是否成立?
不動產(chǎn)抵押未登記,抵押合同有效,抵押權(quán)未成立。依據(jù)《合同法》、《擔(dān)保法》的相關(guān)規(guī)定,雙方的借款合同合法有效,受法律保護(hù),而《借款抵押合同》因違反《擔(dān)保法》而無法律效力,不受法律保護(hù)。《合同法》的第210條規(guī)定:“自然人之間的借款合同,自貸款人提供借款時生效。”
1:高級數(shù)碼相機(jī)支持使用RAW圖像格式,但是不少用戶都不太明白應(yīng)該怎么去使用它。這種原始圖像數(shù)據(jù)存儲格式類似傳統(tǒng)相機(jī)的數(shù)字底片,是專業(yè)攝影師的首選格式。如果您也想使用單反數(shù)碼相機(jī)代替專業(yè)傳統(tǒng)膠片相機(jī),那么您也會需要這種能夠最大限度地保留了成像時的各項細(xì)節(jié)和數(shù)據(jù)的圖像格式。
2:但要使用這種圖像格式,需要專門的圖像處理工具軟件,RAW文件是CCD或CMOS感光部件在拍攝時所記錄下的原始數(shù)據(jù)文件,是以一組8位或10位的二進(jìn)制數(shù)據(jù)記錄的數(shù)據(jù),只反映照射到感光單元上光線的強(qiáng)度。
3:本身并不包含色彩等直觀的圖像信息,而且它是和硬件密切相關(guān)的,不知道CCD或CMOS的感光單元行列排布、濾色鏡排列等物理參數(shù)就無法將它轉(zhuǎn)換成圖像,所以處理RAW文件的圖像處理工具還需要支持您的數(shù)碼相機(jī)。
4:一般情況下,推薦您首選數(shù)碼相機(jī)廠商附送的軟件,例如,如果您使用佳能公司的EOS10D數(shù)碼相機(jī),可以選擇該公司附送的RAW文件瀏覽器“FileViewerUTility”,這樣就可以在電腦上瀏覽拍攝的照片,查看所有相關(guān)的相機(jī)設(shè)置。更為重要的是,它可以讓您調(diào)整RAW格式的圖像,包括正負(fù)兩級的曝光調(diào)整、色階曲線、白平衡、銳度等參數(shù)。
如果不動產(chǎn)抵押沒有登記的,抵押合同生效,抵押權(quán)未設(shè)立。
抵押合同生效,抵押權(quán)未設(shè)立。
如果是以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品、正在建造的船舶等、交通運輸工具抵押的,抵押權(quán)不是未設(shè)立,而是不是對抗善意第三人。
請參考《物權(quán)法》第180、187、188條之規(guī)定。
書面房屋抵押合同未經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記是否有效?抵押人是否承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任?如何承擔(dān)責(zé)任
中級會計職稱經(jīng)濟(jì)法教材例5-20:書面房屋抵押合同未經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記是否有效?抵押人是否承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任?rnrn 書上的回答是正確的嗎?(書上解析:房屋抵押必須簽訂書面合同,并且該合同自登記時生效。未經(jīng)登記機(jī)關(guān)登記的房屋抵押合同無效,抵押人不承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任。但要視其在抵押合同未登記生效過程中是否有過錯,推定其是否應(yīng)其他民事責(zé)任。)rnrn 按物權(quán)法規(guī)定,抵押合同自簽訂之日起生效,與登記應(yīng)該是無關(guān)的,不動產(chǎn)的抵押登記只與抵押權(quán)的設(shè)立有關(guān)。未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。rn 但是,不動產(chǎn)沒有登記,抵押權(quán)就沒有設(shè)立,抵押人是否應(yīng)該承擔(dān)抵押責(zé)任?根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定,不動產(chǎn)抵押合同的效力與不動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)立是分開的,要分別判斷。
1、如果抵押合同不存在法定的無效事由,則抵押合同有效。是否辦理抵押登記,不影響抵押合同的效力。合同當(dāng)事人按照《合同法》的規(guī)定承擔(dān)合同責(zé)任。
2、抵押合同成立后,如果未辦理抵押權(quán)登記,則抵押權(quán)未成立,抵押人不承擔(dān)抵押擔(dān)保責(zé)任。
3、抵押合同有效,因未辦理登記而未設(shè)立抵押權(quán)的情形下,要根據(jù)雙方的過錯承擔(dān)民事責(zé)任。
4、登記是不動產(chǎn)抵押權(quán)的成立要件,而非對抗要件。未登記的后果是不設(shè)立抵押權(quán),不存在對抗第三人的問題。船舶、航空器、機(jī)動車的抵押權(quán)才存在未登記,不得對抗善意第三人的問題。
如果抵押合同有效未登記,可以根據(jù)抵押合同的約定承擔(dān)違約責(zé)任,但是并不能要求行使抵押權(quán)。
抵押有效 但是抵押的效力比較低而已
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