高管與公司是否存在勞動關(guān)系
法律分析:其一認(rèn)為,不存在。首先,雖然高管也是由公司聘用提供勞動的人員,但其從事的工作內(nèi)容是生產(chǎn)經(jīng)營的決策,與普通勞動者并不相同。其次,相較于普通勞動者,高管通常擁有較高的薪酬,其性質(zhì)更接近于分享雇主的利潤。再次,高管的聘用或解聘往往需要董事會或股東會決議決定,相比普通勞動者更為復(fù)雜。最后,高管負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理,需要及時應(yīng)對各種突發(fā)和復(fù)雜事件,不僅工作時間較長,而且經(jīng)常需要加班,其高薪酬暗含了對加班的補(bǔ)償,因此高管的工作時間制度和加班補(bǔ)償規(guī)則不同于普通勞動者。綜上認(rèn)為,高管與公司不存在勞動關(guān)系。
其二認(rèn)為,存在。雖然高管相較于普通勞動者有更多的特殊性,其對公司的經(jīng)營管理,均是他們向公司提供勞動的過程。因此高管與公司之間只要符合勞動法律法規(guī)對于勞動關(guān)系認(rèn)定的規(guī)定,便可以認(rèn)為存在勞動關(guān)系。
法律依據(jù):《中華人民共和國公司法》 第二百一十六條 高級管理人員,是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人,上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。”對于高管與公司是否存在勞動關(guān)系的問題,司法實踐中有兩種觀點:其一認(rèn)為,不存在。首先,雖然高管也是由公司聘用提供勞動的人員,但其從事的工作內(nèi)容是生產(chǎn)經(jīng)營的決策,與普通勞動者并不相同。其次,相較于普通勞動者,高管通常擁有較高的薪酬,其性質(zhì)更接近于分享雇主的利潤。再次,高管的聘用或解聘往往需要董事會或股東會決議決定,相比普通勞動者更為復(fù)雜。最后,高管負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營管理,需要及時應(yīng)對各種突發(fā)和復(fù)雜事件,不僅工作時間較長,而且經(jīng)常需要加班,其高薪酬暗含了對加班的補(bǔ)償,因此高管的工作時間制度和加班補(bǔ)償規(guī)則不同于普通勞動者。綜上認(rèn)為,高管與公司不存在勞動關(guān)系。其二認(rèn)為,存在。雖然高管相較于普通勞動者有更多的特殊性,其對公司的經(jīng)營管理,均是他們向公司提供勞動的過程。因此高管與公司之間只要符合勞動法律法規(guī)對于勞動關(guān)系認(rèn)定的規(guī)定,便可以認(rèn)為存在勞動關(guān)系。
董事監(jiān)事是否屬于勞動關(guān)系
法律分析:監(jiān)事通常由股東代表和職工代表組成,且不得兼任董事或經(jīng)理。判斷雙方之間是否勞動關(guān)系,不能以監(jiān)事身份來判斷。如果監(jiān)事屬于外部監(jiān)事(即股東代表),則不存在勞動關(guān)系,無須簽訂勞動合同;如果監(jiān)事屬于內(nèi)部監(jiān)事(職工代表),則雙方之間依勞動合同存在勞動關(guān)系。
法律依據(jù):《中華人民共和國公司法》 第五十三條?監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán):
(一)檢查公司財務(wù)(二)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督,對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議(三)當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時,要求董事、高級管理人員予以糾正(四)提議召開臨時股東會會議,在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議(五)向股東會會議提出提案(六)依照本法第一百五十一條的規(guī)定,對董事、高級管理人員提起訴訟(七)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
董事長是否要簽勞動合同
公司董事長并不一定與本公司成立勞動關(guān)系,即使成立勞動關(guān)系,也不影響該自然人與其他用人單位勞動關(guān)系的認(rèn)定。公司以員工系其他公司董事長,而否認(rèn)勞動關(guān)系成立的,法院不予支持。
知識點:
1、公司董事長一定與公司成立勞動關(guān)系?
2、勞動者能否與不同公司成立雙重勞動關(guān)系?
3、用人單位錄用勞動者之前如何進(jìn)行調(diào)查?
4、勞動者成立雙重勞動關(guān)系用人單位怎么辦?
……詳情見下文
經(jīng)典案例
2017年2月23日,A公司法定代表人周某向徐某轉(zhuǎn)賬15000元,備注“16年12月份工資”,同日,周某向徐某發(fā)短信:“徐總,12月份15000元工資已轉(zhuǎn)農(nóng)行卡,請查收!”
2017年3月27日,周某向徐某轉(zhuǎn)賬15000元,備注“工資”,同日,周某向徐某發(fā)短信:“1月份工資已轉(zhuǎn)卡,請查收!”
2017年3月30日,周某向徐某發(fā)短信:“徐總你好,根據(jù)公司近幾個月的運營狀況,我們無法承受你的工資,所以你的工資只能結(jié)止本月底。抱歉希望理解謝謝!”
2017年4月26日,王某向徐某轉(zhuǎn)賬11500元,備注“工資”。同日,周某向徐某發(fā)短信:“徐某,2月份工資已轉(zhuǎn)卡,請查收!”
2017年9月,徐某向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁,要求A公司支付2017年3月至4月期間的工資3萬元;支付2017年1月至4月期間未簽訂勞動合同的雙倍工資差額6萬元;支付違法解除賠償金1.5萬元。仲裁委裁決支持了徐某的請求。A公司不服該裁決,依法起訴。庭審中A公司稱,其與徐某之間不存在勞動關(guān)系。徐某本身是B公司的董事長,其有自己的工作,與A公司只是偶爾提供咨詢服務(wù),所以A公司向徐某支付服務(wù)報酬,并非是工資。且A公司也從未對徐某進(jìn)行過考勤管理,沒有考勤記錄,不符合勞動關(guān)系特征。
法院認(rèn)為
勞動關(guān)系的判斷包括勞動者是否以用人單位員工的身份工作,其從事的工作是否用人單位的業(yè)務(wù)組成部分;用人單位是否據(jù)此支付其報酬,該報酬的支付是否持續(xù)而固定以及勞動者是否受用人單位的管理約束等。
從雙方提供證據(jù)看,徐某確實為A公司提供了勞動,A公司亦據(jù)此支付其報酬,A公司對此并不否認(rèn),但認(rèn)為徐某提供的只是咨詢服務(wù),支付其的也只是根據(jù)業(yè)務(wù)量發(fā)放的報酬。但縱觀仲裁及庭審情況,對于報酬如何計算得出,A公司陳述前后不一,其也并不能舉證其所稱根據(jù)業(yè)務(wù)量來計算的報酬是如何得出的。
鑒于A公司法定代表人周某發(fā)給徐某的短信中亦稱徐某為徐總,并明確轉(zhuǎn)給徐某的是工資,A公司在本院審理期間亦陳述上述報酬是按月支付。上述證據(jù)均顯示A公司對徐某身份的認(rèn)可,其報酬的支付亦固定而連續(xù),故雙方已形成一定的人身隸屬性,符合勞動關(guān)系構(gòu)成的基本要件。
A公司稱徐某在為其提供服務(wù)期間還擔(dān)任B公司的董事長,故徐某與A公司之間不是勞動關(guān)系。對此,本院認(rèn)為,董事會及董事長系公司法中公司組織架構(gòu)管理中的組成部分,擔(dān)任公司董事長并不一定意味著其與該公司已經(jīng)建立勞動關(guān)系。而且,我國的法律也不禁止勞動者存在雙重勞動關(guān)系。A公司以此來否定徐某與其之間建立的是勞動關(guān)系依據(jù)不足。
至于考勤問題,因?qū)趧诱叩墓芾沓丝梢詫嵭袠?biāo)準(zhǔn)工時制外,還可以實行不定時工作制。鑒于徐某從事的工作,亦難排除其實行的是不定時工作制,故A公司以沒有徐某的考勤為由否認(rèn)雙方之間是勞動關(guān)系亦依據(jù)不足。
綜合考慮本案中徐某陳述的工作經(jīng)歷、工作內(nèi)容等情況,結(jié)合上述分析,本院認(rèn)為徐某、A公司之間符合勞動關(guān)系的本質(zhì)特征,本院依法認(rèn)定雙方在2016年12月3日至2017年5月8日期間存在勞動關(guān)系。徐某要求A公司支付2017年3月至4月期間的工資3萬元。根據(jù)前述的轉(zhuǎn)賬記錄,本院核定月工資標(biāo)準(zhǔn)為15,000元,故徐某該主張于法有據(jù),本院予以支持。徐某另要求A公司支付2017年1月至4月期間未簽訂勞動合同的雙倍工資差額,因徐某、A公司均確認(rèn)未簽訂勞動合同,故徐某主張于法有據(jù),經(jīng)核應(yīng)為56,500元。關(guān)于徐某要求A公司支付違法解除勞動關(guān)系賠償金的主張,徐某稱A公司口頭通知解除合同,但未提供相應(yīng)證據(jù),故對該主張不予支持。
故,法院判決A公司向徐某支付2017年3月至4月期間的工資3萬元、2017年1月至4月期間未簽訂勞動合同的雙倍工資差額56500元。
律師點評
上述典型案例涉及到了對勞動關(guān)系的認(rèn)定,我們對此作幾點闡釋:
1、公司董事長并不一定與公司成立勞動關(guān)系
董事長屬于公司法范疇內(nèi)的概念,董事長由董事會選出,一般是公司的最高領(lǐng)導(dǎo)者。如有需要,公司董事長可以與公司簽訂勞動合同,成立勞動關(guān)系。
但是公司董事長并不一定與公司成立勞動關(guān)系。董事長是否與公司成立勞動關(guān)系,需要結(jié)合工資發(fā)放情況、社保繳納情況、提供勞動的情況、用工管理情況等因素綜合認(rèn)定。我們此前發(fā)布的《公司法定代表人是否當(dāng)然與公司成立勞動關(guān)系?》(點擊文章名即可查看)一文中詳細(xì)闡述了這個問題,可供參考。
2、勞動者成立雙重勞動關(guān)系不影響勞動關(guān)系的認(rèn)定
目前我國并未明文禁止勞動者成立雙重勞動關(guān)系。如果勞動者與兩家用人單位成立勞動關(guān)系,其中一家用人單位不得以勞動者已與另一家單位成立勞動關(guān)系為由拒絕承認(rèn)勞動關(guān)系的成立。
《勞動合同法》也規(guī)定,從事非全日制用工的勞動者可以與一個或一個以上用人單位訂立勞動合同。
如果勞動者成立雙重勞動關(guān)系,可能會影響勞動合同義務(wù)的履行,但不影響勞動關(guān)系成立的認(rèn)定。
本案中A公司稱徐某系B公司董事長,但前文已述,徐某系B公司董事長不代表徐某與B公司成立勞動關(guān)系。即使徐某與B公司成立勞動關(guān)系,也不影響徐某與A公司勞動關(guān)系成立與否的認(rèn)定。
公司治理建議
1、用人單位錄用勞動者之前應(yīng)對其勞動關(guān)系情況進(jìn)行調(diào)查
用人單位在錄用勞動者之前應(yīng)當(dāng)對勞動者的勞動關(guān)系存續(xù)情況進(jìn)行必要的調(diào)查,可以要求勞動者提交前一家單位的退工單,也可以對勞動者進(jìn)行背景調(diào)查,且應(yīng)當(dāng)要求勞動者在入職申請表中對離職情況進(jìn)行承諾。如果勞動者隱瞞未離職事實,用人單位日后可以勞動者提供虛假信息為由解除勞動合同。
如果勞動者尚未從前一家單位離職,建議不要錄用此類勞動者,否則可能發(fā)生以下兩點風(fēng)險:
第一、影響勞動者前一份勞動合同義務(wù)的履行。根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定,建立雙重勞動關(guān)系的,后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行;
第二、社保繳納問題。由于勞動者的社保已由前一家公司進(jìn)行繳納,本單位可能無法再為勞動者繳納社保。一旦勞動者在本單位工作時發(fā)生工傷,可能需承擔(dān)工傷責(zé)任。
2、勞動者成立雙重勞動關(guān)系影響工作的,用人單位怎么辦?
如果用人單位發(fā)現(xiàn)本單位勞動者又與其他單位成立勞動關(guān)系,且因此影響勞動者在本單位工作的,用人單位可以先對勞動者進(jìn)行警告,要求勞動者糾正自己的行為,如果勞動者仍不糾正且情節(jié)嚴(yán)重的,用人單位有權(quán)與其解除勞動合同。
此外,如果勞動者與新單位成立雙重勞動關(guān)系,對本單位造成經(jīng)濟(jì)損失的,用人單位有權(quán)要求勞動者與后成立勞動關(guān)系的單位一起賠償損失。
董事要簽勞動合同嗎
法律分析:董事要簽勞動合同。董事,是指由公司股東會選舉產(chǎn)生的具有實際權(quán)力和權(quán)威的管理公司事務(wù)的人員,是公司內(nèi)部治理的主要力量,對內(nèi)管理公司事務(wù),對外代表公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動。占據(jù)董事職位的人可以是自然人,也可以是法人。但法人充當(dāng)公司董事時,應(yīng)指定一名有行為能力的自然人為代理人。
法律依據(jù):《中華人民共和國勞動合同法》第七條 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。
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