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黃伊伊律師:借款時約定“以物抵債”,是否有效?(以物抵債協(xié)議法律效力如何認定)

首頁 > 債權(quán)債務(wù)2024-01-20 02:52:34

民間借貸法庭辯論詞兩篇_怎么寫

  一審法院判決認定的事實不符合法律規(guī)定,有違公正性,請求二審法院撤銷原判,給予公正判決。以下是我給大家整理的民間借貸 法庭 辯論 詞,希望能幫到你!

  法庭辯論詞的如何寫

  辯護詞是刑事案件被告人的辯護人在法庭辯論階段,依照法律和事實為被告人作無罪、最輕或者減輕,免除刑事責(zé)任的辯護時的發(fā)言稿民間借貸法庭辯論詞_法庭辯論詞的如何寫默認。

  格式,內(nèi)容和寫法

  辯護詞由序言、辯護理由、結(jié)論三部分構(gòu)成。

  1、序言。包括五項內(nèi)容。

  (1)標題。寫明 某某(姓名)某某一案的辯護詞

  (2)呼語。頂格寫 審判長、陪審員 或 審判長、審判員 表明向法庭人員陳述。

  (3)寫明辯護人出庭辯護的法律依據(jù)和責(zé)任。一般寫 受誰委托擔(dān)任某某的辯護人,出庭為被告辯護

  (4)簡要說明辯護人在開庭前做的主要工作。閱卷、會見被告人、庭審調(diào)查的情況。

  (5)表明對本案的基本觀點。主要是被告人無罪、罪輕、或者減輕、從輕處罰的觀點。

  2、辯護理由。是辯護詞的核心部分,應(yīng)當(dāng)寫好。主要從以下幾個方面著手:

  (1)無罪辯。說明公訴機關(guān)指控的罪名不成立。

  (2)罪名辯民間借貸法庭辯論詞_法庭辯論詞的如何寫民間借貸法庭辯論詞_法庭辯論詞的如何寫。將指控的重罪說成輕罪。

  (3)罪輕、情節(jié)辯。自首、立功、防衛(wèi)過當(dāng)、未成年人、從犯等等。

  (5)事實辯。從證據(jù)能夠證明的事實,得出與公訴指控不同的事實,當(dāng)然包括事實的情節(jié)。

  (6)法律適用辯。本案應(yīng)當(dāng)適用的法律和司法解釋。

  此外,可就案件的管轄、訴訟主體、追訴時效的問題提出辯論觀點。當(dāng)然每個案件都有個性,應(yīng)針對案件的特點,如果案件事實有問題,則主要從證據(jù)和事實方面入手,不宜面面俱到。

  3、結(jié)論。有稱結(jié)束語。是 總結(jié) 。首先對辯護理由做一概括小結(jié),然后提出結(jié)論。最后使用適當(dāng)?shù)恼Z言,表明辯護結(jié)束。

  1、立論要事實就是。辯護詞的說服對象是法庭人員,不是給被告人或旁聽人員聽的。要處理好關(guān)系,避免被告人高興而法庭人員反感。

  2、正確分析案情民間借貸法庭辯論詞_法庭辯論詞的如何寫默認。

  3、抓住要點,切中要害,突出重點,切忌面面俱到。把重要的部分說到,說透,說清,說全。次要部分,說到即可。

  4、語言要簡潔、精煉、平實。可以適當(dāng)使用感情詞匯,但不可使用挖苦、諷刺的語言,更不能對對方律師進行人身攻擊。

  法庭辯論詞(一)

  尊敬的審判長,審判員:

  根據(jù)我國民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定,被上訴人侯建云委托北京大成律師事務(wù)所銀川分所律師李瑤、馬曉明擔(dān)任其二審訴訟代理人,代為參加其與上訴人甘肅第一建筑安裝工程有限公司、被上訴人戴明生、原審被告寧夏亙元房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的訴訟活動。在庭審過程中,法庭根據(jù)雙方的爭議焦點,歸納了如下兩個焦點:1、是 買賣合同 糾紛還是民間借貸糾紛及借條的效力;2、原審判決程序是否有誤。

  在為便于法庭客觀、公正處理本案,本代理人根據(jù)法庭查明的案件事實、法庭總結(jié)的本案焦點,并結(jié)合法律、法規(guī)的規(guī)定,現(xiàn)就圍繞法庭辯論的焦點,發(fā)表以下代理意見:

  一、涉案為典型的民間借貸糾紛,且該借條真實、合法、有效的,是當(dāng)事人雙方真實意思的體現(xiàn),應(yīng)得到法律的支持和保護,并得到原審判決的認定,懇請貴院繼續(xù)予以認定。

  2008年4月12日,上訴人甘肅第一安裝工程有限公司與寧夏亙元房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂了一份建設(shè)工程施工合同,由被答辯人甘肅第一安裝工程有限公司承建寧夏亙元房地產(chǎn)開發(fā)有限公司開發(fā)的永寧縣社會保障性住宅工程。隨后,上訴人甘肅第一安裝工程有限公司設(shè)立了甘肅第一安裝工程有限公司第十二分公司,并任命戴明生為第二分公司的經(jīng)理,負責(zé)永寧縣社會保障性住宅工程的具體的建設(shè)事宜。戴明生在負責(zé)該工程的前后過程中,因分公司資金周轉(zhuǎn)困難,便通過孔雙福向原告借款40萬元、通過李進向原告借款40萬元,共計80萬元;隨后,被上訴人戴明生在原告處提走價值120萬元的鋼材。2008年5月28日,戴明生和被上訴人侯建云在結(jié)算的過程中,達成一致意見,并給被上訴人侯建云出具了一份200萬元的借條,由孔雙福、李進各擔(dān)保40萬元,被上訴人侯建云將以前的兩張各40萬元的借條、120萬元鋼材款的欠條還給被上訴人戴明生。在原審?fù)忂^程中,被上訴人戴明生親自承認借條是其所寫,“戴明生”名字是其本人所簽,上訴人甘肅第一安裝工程有限公司也對借條上的“甘肅第一安裝工程有限公司第十二分公司”公章也予以認可。

  綜上所述,200萬元借條是有淵源的,是由借條、欠款組成的,因此,涉案為民間借貸糾紛符合法律的規(guī)定,且借條是真實、合法、有效的,是當(dāng)事人雙方真實意思的表露,應(yīng)得到法律的支持和保護,并得到了原審判決的認定,懇請貴院繼續(xù)予以認定。

  二、關(guān)于對上訴人要求追加擔(dān)保人并認為原審判決程序錯誤問題的代理意見。

  代理人認為,是否追加起訴兩位保證人是法律賦予被上訴人的權(quán)利,上訴人并無此項權(quán)利。被上訴人不起訴兩位擔(dān)保人,這完全符《中華人民共和國民事訴訟法》第十三條“當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利”及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第53條“因保證合同糾紛提起的訴訟,債權(quán)保證人一并主張權(quán)利的,人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共人向保證人和被同被告;債權(quán)人僅起訴保證人的,除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的外,人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟;債權(quán)人僅起訴被保證人的,可只列被保證人為被告”的規(guī)定,據(jù)此被上訴人提出的追加保證人參加訴訟的主張毫無法律依據(jù),不能成立。同時,被上訴人侯建云現(xiàn)在不起訴兩位擔(dān)保人,不等于以后不起訴保證人,若被上訴人侯建云的債權(quán)無法實現(xiàn)時,會依法起訴保證人,要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

  可見,上訴人要求追加擔(dān)保人參加訴訟無法律依據(jù),且據(jù)此認為原審判決程序錯誤,并作為上訴的理由沒有任何法律依據(jù),不能成立,懇請法庭不予以支持。

  綜上所述,代理人認為,上訴人甘肅第一建筑安裝工程有限公司的上訴請求缺乏事實依據(jù)和法律依據(jù),其上訴的“事實與理由”也與客觀事實不符,且缺乏有效證據(jù)證明;同時,原審判決認定案件事實清楚,證據(jù)確鑿充分,適用法律得當(dāng),符合法律程序規(guī)定,判決結(jié)果公正,請法庭維持原審判決。

  上述代理意見,懇請法庭參考!

  法庭辯論詞(二)

  審判長、審判員:

  我們依法接受上訴人王的委托擔(dān)任其代理人,現(xiàn)針對本案的事實和法律,提出如下代理意見:

  一審判決認定事實錯誤

  1、一審判決以“原、被告出具此借據(jù)時,原、被告雙方并沒有實際發(fā)生現(xiàn)金往來,只是對雙方以前同居期間被告所借原告現(xiàn)金出具的借據(jù)。本案在審理過程中,被告對于具體借款數(shù)額予以否認,原告也未提交相關(guān)證據(jù)予以佐證。”為由,斷然否認被告向原告借款150000元的事實,不符合法律規(guī)定,也沒有證據(jù)證實一審法院的這一認定,根據(jù)舉證規(guī)則“誰主張,誰舉證”的原則及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條 :“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的,由負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”因此,被告否認向原告借款150000元的事實,應(yīng)該提供相關(guān)證據(jù)證實這一說法,否則,應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果,而原告無需提供證據(jù)予以佐證。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事經(jīng)濟審判方式改革問題的若干規(guī)定》第二十三條的規(guī)定:“一方當(dāng)事人提出的證據(jù),對方當(dāng)事人舉不出相應(yīng)證據(jù)反駁的,可以綜合全案情況對該證據(jù)予以認定。”據(jù)此,綜合全案案情,一審法院應(yīng)當(dāng)予以認定被告向原告借款15萬元的事實。

  2、一審判決認定的事實前后矛盾,且不符合法律規(guī)定。

  一審?fù)徆P錄中清楚的記錄著“對該份借條中的借款數(shù)額、債權(quán)人債務(wù)人本庭予以確認。”而一審法院在被告未提交任何證據(jù)證實只向原告借款5萬元的情況下,在一審判決中認定被告只向原告借款5萬元的事實,沒有事實和法律依據(jù)且前后自相矛盾,即對原告提交的證據(jù)予以確認,又只認

  定被告向原告借款5萬元,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事經(jīng)濟審判方式改革問題的若干規(guī)定》第二十一的規(guī)定:“當(dāng)事人對自己的主張,只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的,除對方當(dāng)事人認可外,其主張不予支持。”而一審法院的此判決讓人百思不得其解。

  3、縱觀一審?fù)徆P錄的記錄,被告在法庭調(diào)查及法庭辯論中均未提出只向原告借款5萬元的事實,而一審法院依據(jù)一審?fù)徆P錄記錄的法庭調(diào)解時的內(nèi)容認定被告只向原告借款5萬元,與事實和法律不符。法院開庭審理是為了“查清事實,分清是非”,保障當(dāng)事人的合法權(quán)益,但一審法院以雙方當(dāng)事人未達成調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容作為定案依據(jù),明顯違背法律的硬性規(guī)定和公正性。

  綜上所述,一審法院判決認定的事實不符合法律規(guī)定,有違公正性,請求二審法院撤銷原判,給予公正判決。

  此致

  張家界市中級人民法院

  代理人:田英治

  吳利群

  二0XX年八月三日

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用房產(chǎn)做抵押的民間借貸要注意什么

用房產(chǎn)做抵押的民間借貸要注意以下幾點:

1、民間借貸的雙方當(dāng)事人在借款時以住房作為抵押的,應(yīng)簽定房地產(chǎn)抵押合同,并到房管部門辦理抵押登記手續(xù)。當(dāng)事人之間如果僅以口頭約定或?qū)ⅰ斗课菟袡?quán)證》和《國有土地使用證》交付債權(quán)人抵押是存在很大風(fēng)險的。

根據(jù)《擔(dān)保法》規(guī)定,抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)簽訂書面抵押合同;房地產(chǎn)抵押應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記,抵押合同自登記之日起生效。不簽訂抵押合同,一但發(fā)生法律糾紛,當(dāng)事人的主張存在法律上的舉證困難,即便到法院訴訟,有時也很難保護自己的合法權(quán)益;不辦理抵押登記,有可能導(dǎo)致抵押無效。

2、第三人以自己的所有的住房為債務(wù)人的借款作擔(dān)保,也應(yīng)簽訂房地產(chǎn)抵押合同,并到登記部門辦理抵押登記,待抵押登記生效后才能貸款。同時,第三人為債務(wù)人提供擔(dān)保,也應(yīng)要求債務(wù)人向自己提供反擔(dān)保,這樣,才能督促債務(wù)人及時還款,保障自己的住房不至于債務(wù)人的過錯而被查封凍結(jié)、強制執(zhí)行。

3、很多民間貸款房屋抵押均以自己唯一的一套住房提供擔(dān)保,這有可能導(dǎo)致事前的約定,甚至抵押權(quán)的不能實現(xiàn)。2005年1月1日起實行的《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》中第六條指出,“被執(zhí)行人及其所撫養(yǎng)家屬生活所必須的居住房屋,人民法院可以查封,但不得拍賣,變賣或者抵債”。

目前,銀行紛紛要求債務(wù)人提供第二住所證明,但對于民間借貸的當(dāng)事人來說,操作過程中圖省事,導(dǎo)致不能執(zhí)行到抵押人作為擔(dān)保債務(wù)的房產(chǎn)。

擴展資料:

民間借貸,是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間,而非經(jīng)金融監(jiān)管部門批準設(shè)立的從事貸款業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)及其分支機構(gòu)進行資金融通的行為。 年息36%內(nèi)受國家法律保護,超過36%無效。

民間借貸作為一種資源豐富、操作簡捷靈便的融資手段,在一定程度上緩解了銀行信貸資金不足的矛盾,促進了經(jīng)濟的發(fā)展。但是顯而易見,民間借貸的隨意性、風(fēng)險性容易造成諸多社會問題。向私人借錢,大多是在半公開甚至秘密進行的資金交易,借貸雙方僅靠所謂的信譽維持,借貸手續(xù)不完備。

缺乏擔(dān)保抵押,無可靠的法律保障,一旦遇到情況變化,極易引發(fā)糾紛乃至刑事犯罪。由此看來,民間借貸也必須規(guī)范運作,逐步納入法制化的軌道。為了避免借貸雙方發(fā)生不必要的經(jīng)濟糾紛,保護債權(quán)人的經(jīng)濟利益,需要注意以下幾個方面:

借貸要合法

合法的借貸關(guān)系才能受到法律的保護。如果明知借款人借款用于詐騙、販毒、吸毒等非法活動,仍予以出借的,國家法律不予保護,出借人不僅得不到債權(quán),還會受到民事、行政乃至刑事法律的制裁。若一方乘人之危,或用欺詐、挾迫等手段使對方違心借貸的,則屬于無效民事法律行為,有責(zé)任的出借人只能收回本金。

訂立協(xié)議

現(xiàn)實生活中,有的出借人往往因?qū)Ψ绞怯H朋好友,礙于情面或出于信任,借貸時沒有出具書面字據(jù)。這樣,一旦借款人否認,出借人就很難保障債權(quán)。即使訴至法院,也會因無法舉證而陷入敗訴的結(jié)局。因此,出借人必須與借款人訂立書面借貸協(xié)議,載明借貸雙方的姓名、借款種類、幣種、數(shù)額、時間、期限、用途、利率、還款方式、保證人和違約責(zé)任等條款,簽字畫押,雙方各執(zhí)一份,妥善保存。

利率應(yīng)合法

借貸雙方約定的利率未超過年利率24%,出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的,人民法院應(yīng)予支持。借貸雙方約定的利率超過年利率36%,超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的,人民法院應(yīng)予支持。 

提供擔(dān)保

對于數(shù)額較大或存有風(fēng)險的借款,應(yīng)履行擔(dān)保和抵押手續(xù),要求借款人提供具有一定經(jīng)濟實力的第三人為其擔(dān)保,或要求借款人以存單、債券、機動車、房產(chǎn)等個人財產(chǎn)作為抵押物,并都應(yīng)訂立書面借貸協(xié)議。有些財產(chǎn)抵押,還應(yīng)到有關(guān)部門辦理抵押物登記手續(xù)。這樣,借款人一旦出現(xiàn)無法償還債務(wù)的情況,可以向保證人追索借款或合法地以抵押物抵償借款。

及時催收

按照《民法通則》第135條規(guī)定,出借人向人民法院申請債權(quán)保護的訴訟時效期間為2年。如借款期滿后又經(jīng)過2年,出借人不能證實期間曾經(jīng)催收過的,法律不予保護。為了防止超過訴訟時效,出借人應(yīng)在時效屆滿前,讓借款人寫出還款計劃,訴訟時效就可以從新的還款期限起重新計算。

運用法律

如果借款人不講信譽,逃賬賴賬,債權(quán)人切莫采取扣押人質(zhì)、強搶貨物等過激的違法行為,要正確運用法律武器來維護自己的合法權(quán)益。必要時,法院可以施行強制執(zhí)行措施。

謹防“非法集資”式的民間借貸

一些個體企業(yè)或業(yè)主利用人們貪圖高利的心理,拋出高利息誘餌,在同地域或熟悉人之間進行地下非法集資。這類集資經(jīng)營者不是揮霍過度、無力償還,就是金蟬脫殼、卷款而逃,使債權(quán)人血本無歸。這種“變味”的民間借貸風(fēng)險最大,應(yīng)引起大家的高度重視。

簽訂合同

民間借貸大多以“借據(jù)”的形式代表合同,一般來說這也是可以的。但由于借據(jù)過于簡單,如果發(fā)生糾紛很難憑此處理。因此借貸雙方最好簽訂正式的借貸合同,詳細確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù),以免留下后患。當(dāng)然,如果當(dāng)事人之間確實沒有書面借據(jù)或合同的,但雙方都承認借貸一事的,可以確認雙方借貸關(guān)系存在。

利息約定

在民間借貸中,借貸雙方最易產(chǎn)生矛盾的是利息。法律對此有明確規(guī)定:

(1)借貸雙方對有無約定利率發(fā)生爭議,又不能證明的,可以參照銀行同類貸款利率計息。

(2)當(dāng)事人約定了利率標準發(fā)生爭議的,可以在最高不超過銀行同類貸款利率的4倍的標準內(nèi)確定其利率標準。

(3)在有息借貸中,利率可適當(dāng)高于銀行利率,但不得超過銀行同類貸款利率的4倍,即不得搞高利貸。 如果超過4倍(按現(xiàn)行利率,4倍是百分之29點多)也沒關(guān)系,最多有糾紛時,法院不保護超出部分,但沒有糾紛時,就可以獲得更高收益。說明這條規(guī)定不具備懲罰性。

(4)出借人不得將利息計入本金計算復(fù)利,否則不受法律保護。 這條規(guī)定在司法實踐中具備一定的懲罰性,如果違反了該規(guī)定,有可能被法院判定為同期貸款利率支付利息,那么,你當(dāng)初約定的倍數(shù),本來可以主張要回的也可能要不回了。

(5)當(dāng)事人因借貸外幣、臺幣等發(fā)生糾紛的,出借人要求以同類貨幣償還的,可以準許。借款人確無同類貨幣的,可以參照償還時的外匯牌價折合人民幣償還。出借人要求支付利息的,可以參照中國銀行的外幣儲蓄利率計息。

注意訴訟時效

民間借貸由于大部分發(fā)生在親朋好友之間,很多人并沒有對它給予應(yīng)有的重視。孰料,一些無賴之徒正好鉆了這個空子,采取賴賬、久拖、回避的方式,以逃避債務(wù)。在此提醒大家:還款期限屆滿之日起2年,是法律規(guī)定的訴訟時效。在此期間,你必須向借款人主張債權(quán),2年之后,法院對你的債權(quán)不予保護;如果沒有寫明還款日期,適用最長訴訟時效20年

參考資料:民間借貸—百度百科

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