探視權(quán)的行使的規(guī)定有哪些
行使探望權(quán)可以由雙方協(xié)議約定,協(xié)議不成,由法院判決。若出現(xiàn)行使探望權(quán)的父或母不利于子女身心健康的,可由法院中止探望的權(quán)利,待中止事由消失后,應(yīng)當恢復(fù)。探視權(quán)是離婚后,沒獲得子女撫養(yǎng)權(quán)的一方有探望子女的權(quán)利,另一方必須協(xié)助配合這一方探望子女的行為。探望權(quán)是基于親權(quán)的一種派生權(quán)利,只要身份關(guān)系存在,探望權(quán)就應(yīng)該是沒有獲得子女撫養(yǎng)權(quán)一方的權(quán)利。而探望權(quán)的內(nèi)容包括見面、交往等。雖然探望權(quán)是一項法定權(quán)利,但在發(fā)生一定的法定事由,致使探望權(quán)不宜繼續(xù)行使的時候,人民法院有權(quán)利依法暫時停止探望權(quán)的行使,以更好地保護被探望人及相關(guān)人的合法權(quán)益。比如當探望權(quán)人患有嚴重傳染性疾病或者其他嚴重疾病,可能危及子女健康的;探望權(quán)人在行使探望權(quán)時對子女有侵權(quán)行為或者犯罪行為,損害子女利益的等情形。法律依據(jù):《中華人民共和國婚姻法》第三十八條 離婚后,不直接撫養(yǎng)子女的父或母,有探望子女的權(quán)利,另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當事人協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決。父或母探望子女,不利于子女身心健康的,由人民法院依法中止探望的權(quán)利;中止的事由消失后,應(yīng)當恢復(fù)探望的權(quán)利。 最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》 第二十五條當事人在履行生效判決、裁定或者調(diào)解書的過程中,請求中止行使探望權(quán)的,人民法院在征詢雙方當事人意見后,認為需要中止行使探望權(quán)的,依法作出裁定。中止探望的情形消失后,人民法院應(yīng)當根據(jù)當事人的申請通知其恢復(fù)探望權(quán)的行使。
如何正確行使探望權(quán)
你認為怎么才能正確行使探望權(quán)所謂探望權(quán),是指夫妻離婚后,不直接撫養(yǎng)子女的父或母有探望子女的權(quán)利,直接撫養(yǎng)子女的一方有義務(wù)協(xié)助非撫養(yǎng)一方行使探望的權(quán)利。實際上,探望權(quán)不
僅是一種權(quán)利,更是一種義務(wù)。有專家認為:父母的離異給未成年子女造成的傷害僅次于死亡。我國《婚姻法》確立這項制度也是為了使非撫養(yǎng)一方能更好地與子女溝通和交流,減輕子女的家庭破碎感,促進子女身心健康成長,減少社會不穩(wěn)定因素。在司法實踐中,要保證探望權(quán)得以正確行使,就要注意把握好以下幾個方面:
1、探望權(quán)的提出和判決。當事人對探望權(quán)可以在離婚訴訟時提出,也可以離婚后單獨提起訴訟。無論何時提出,只要符合法律規(guī)定,法院均應(yīng)依法受理,并就當事人所訴求的問題進行審理。但如果當事人沒有提出探望權(quán)的訴訟請求,法院就不應(yīng)主動作出判決,否則違反民事訴訟“不告不理”的原則。[1]
2、探望權(quán)的行使方式?!痘橐龇ā返?8條規(guī)定:“離婚后,不直接撫養(yǎng)子女的父或母,有探望子女的權(quán)利,另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當事人協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決?!睙o論是法院依法判決還是當事人協(xié)商約定,確立探望方式應(yīng)本著以下幾項原則:一是方便探望人與子女雙方;二是有利于探望雙方感情交流;三是有利于子女成長。其中,應(yīng)以有利于子女利益為最主要的原則。實踐中,主要有看望式探望和逗留式探望兩種方式。看望式探望是指非撫養(yǎng)方父或母到子女所在地或指定地點以看望的方式探望子女??赐教酵话銜r間較短,方式較靈活,但不利于探望人與子女的深入交流。逗留式探望是指在約定或判定的時間內(nèi)由探望人將被探望子女領(lǐng)走并按時送回的探望方式。逗留式探望探望人與子女的接觸時間較長,有利于彼此的深入了解和感情交流,但直接撫養(yǎng)方則要承擔不能與子女一起生活的不利后果。采用此種探望方式應(yīng)注意:第一、探望人不僅要有較好的生活居住條件,而且要有良好的生活習慣,如不得有酗酒、賭博、吸毒等不良嗜好,否則不宜采取逗留方式探望子女;第二、逗留方式探望要求子女有較充裕的時間。如子女是學生,一般只能在假期時才能適用??傊?,法院應(yīng)根據(jù)探望父母及子女的實際情況,結(jié)合不同探望方式的特點,確定探望方式和時間。
3、探望權(quán)的中止?!痘橐龇ā返?8條規(guī)定:“父或母探望子女,不利于子女身心健康的,由人民法院依法中止探望的權(quán)利。”因此,中止探望權(quán)必須經(jīng)過人民法院裁定,其他任何機關(guān)和任何人包括父母雙方均無權(quán)中止探望權(quán)。但法院不能主動裁定中止行使探望權(quán),而應(yīng)由有權(quán)提出中止探望權(quán)行使之人向法院提出申請。這里的申請人包括未成年子女、直接撫養(yǎng)子女的父或母及其他對未成年子女負擔撫養(yǎng)、教育義務(wù)的法定監(jiān)護人。關(guān)于“不利于子女身心健康”的情形,從審判實踐看主要包含以下幾種情形:
一是父母曾犯罪,情節(jié)特別嚴重,社會影響極大,手段特別惡劣,無明顯悔罪表現(xiàn),有可能使未成年子女身心受到損害的;二是對未成年子女有虐待、劫持、脅迫等暴力傾向的,
對子女有嚴重違法、犯罪行為的;三是遺棄、歧視未成年子女的;四是患有嚴重的傳染病未治愈或精神病的;五是有賭博、酗酒、吸毒、賣淫、嫖娼等惡習屢教不改的,而且慫恿子女犯罪,可能對子女成長有不良影響的。六是年滿
10周歲以上子女明確表示不愿接受探望的情形;七是父或母頻繁探望子女,違反探望的規(guī)定會見子女,干擾子女的正常生活;八是探望方有趁探望之機藏匿子女,使子女離開撫養(yǎng)方監(jiān)護行為的;九是其他不利于子女健康的情形。
4、探望權(quán)的恢復(fù)?!督忉尅返?5條規(guī)定:“中止探望權(quán)的情形消失后,人民法院應(yīng)當根據(jù)當事人的申請,通知其恢復(fù)探望權(quán)的行使。”可見,探望權(quán)的恢復(fù)是依申請而獲得的而非自行恢復(fù)。人民法院應(yīng)當認真審查申請人的情況,在確定其不利于子女身心健康的情形已消失后,才能通知其恢復(fù)探望權(quán)的行使。
5、探望權(quán)的強制執(zhí)行?!痘橐龇ā返?8條規(guī)定:“對拒不執(zhí)行有關(guān)扶養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、財產(chǎn)分割、遺產(chǎn)繼承、探望子女等判決或裁定的,人民法院得依法強制執(zhí)行,有關(guān)個人和單位應(yīng)負協(xié)助執(zhí)行的責任?!?
據(jù)此,對探望權(quán)賦予了提起強制執(zhí)行的效力。人民法院在強制執(zhí)行時要把握兩個基本原則:一是主體特定原則。即行使探望權(quán)的主體只能是非直接撫養(yǎng)子女的一方父或母,而不是其他親屬。[2]二是有利于未成年子女的身心健康原則。這是衡量父或母探望行為的根本標準,否則,法院不應(yīng)予以強制執(zhí)行。
執(zhí)行中應(yīng)注意:一是民事強制執(zhí)行的標的,只能是財物和行為,不能強制執(zhí)行人身。因此,人民法院不能對子女的人身及探望行為實施強制執(zhí)行,而只能對負有協(xié)助探望權(quán)行使義務(wù)的人或單位采取罰款、拘留等強制措施。二是如果父母雙方矛盾激烈,難以相互配合,可以考慮在探望權(quán)受阻情況下由未成年子女就讀的幼兒園或?qū)W校協(xié)助執(zhí)行探望。由幼兒園、學校和婦聯(lián)及青少年權(quán)益保護部門協(xié)助執(zhí)行,不會給孩子幼小的心靈帶來創(chuàng)傷。如果是子女拒絕探望,應(yīng)區(qū)別情況對待。探望不僅是父母的權(quán)利,也是子女的權(quán)利。法院應(yīng)根據(jù)子女的年齡和鑒別能力,正確判斷子女拒絕探望的原因,分析子女能否獨立地作出拒絕父母一方探望的意思表示,究竟是子女不愿意探望還是受直接撫養(yǎng)一方父或母的挑唆而不愿接受探望。如子女年齡較大,有判斷力,不愿接受探望,就不能強制執(zhí)行;如系后者,可根據(jù)情節(jié)是否嚴重,對直接撫養(yǎng)一方采取批評教育甚至拘留、罰款等強制措施,勒令其改正錯誤行為,說服子女同意探望。[3]三是應(yīng)允許案件執(zhí)行延續(xù)較長的時間。探望權(quán)具有行使時間的長期性和行使次數(shù)的反復(fù)性特點。如一次執(zhí)行完畢即告結(jié)案,不利于對被執(zhí)行人保持法律的威懾力,極有可能使權(quán)利人的權(quán)利再次受到侵犯,再次提起執(zhí)行,從而出現(xiàn)一個判決書或調(diào)解書而權(quán)利人多次或反復(fù)申請執(zhí)行的局面。
因此,此類案件不宜倉促結(jié)案,應(yīng)在一次執(zhí)行完畢后等待觀察一段時間再作出相應(yīng)的處理。唯有如此,才能確保法律效果和社會效果的有機統(tǒng)一。
探望權(quán):你不能剝奪!
夫妻離異后,不直接撫養(yǎng)子女的一方說起探望子女,很多人有一肚子的苦水和抱怨。其實,只要正確行使探望權(quán),探望子女并不難。
《婚姻法》第38條規(guī)定:“離婚后,不直接撫養(yǎng)子女的父或母,有探望子女的權(quán)利,另一方有協(xié)助的義務(wù)”。法律上確立了探望權(quán),既是關(guān)愛未成年人的需要,又能滿足離異一方的親情,對促進社會秩序的穩(wěn)定,有著重大意義。然而,從2001年新《婚姻法》頒布至今,相當多的離異父母仍未享受到對子女的探望權(quán)。究其原因,是對法律規(guī)定不甚了解,不會正確行使探望權(quán)。
探望權(quán)自動取得
探望權(quán)不是產(chǎn)生于離異父母之間的協(xié)議,也不需要法院判決確認,只要直接撫養(yǎng)權(quán)一確定,非直接撫養(yǎng)一方的探望權(quán)也同時成立。我們在調(diào)查中發(fā)現(xiàn),大多數(shù)離異父母在探望子女時都會遇到各種各樣的阻礙,不少人對探望權(quán)的規(guī)定竟一無所知。
劉女士1999年離婚后去了外地打工,她每次回家的第一件事就是探望兒子,可是男方就是不讓孩子同她見面,村干部上門做調(diào)解工作時,男方還理直氣壯地說:“誰叫她和我離婚?想看孩子容易,她得再回到我身邊!”直到筆者告訴她可以通過法院討回探望權(quán),劉女士才知道法律有探望權(quán)的規(guī)定,而一些鄉(xiāng)村干部對此也懵懂不清。農(nóng)村離異青年法律及文化素質(zhì)大多不高,直接撫養(yǎng)的一方往往把孩子當作自己的私有財產(chǎn),甚至作為懲罰對方的一種手段,劉女士遇到的情況在農(nóng)村為數(shù)不少。
行使探望權(quán)的方式
張女士一提到“探望子女”就揪心。3年前,5歲兒子判歸前夫監(jiān)護后,孩子的祖父母把孫子當成家業(yè)繼承人,唯恐“前媳婦”把孩子勾走,張女士每次探兒都被拒之門外,于是,張女士每隔幾天便去孩子所在幼兒園看望,幼兒園老師很反感。
如何正確行使探望權(quán)?《婚姻法》規(guī)定:“行使探望權(quán)利的方式、時間由當事人協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決?!碧酵姆绞揭话憧煞譃榭赐胶投毫羰?。看望式是指非撫養(yǎng)一方父或母以看望的方式探望子女,包括共同就餐、外出拍照、購物或在本地區(qū)游玩等。而逗留式探望是指在約定或判決確定的探望時間內(nèi),由探望人領(lǐng)走并按時送回被探望子女。
按照協(xié)議優(yōu)先原則,行使探望權(quán)的時間、地點先由父母協(xié)商確定,協(xié)商不成再由法官自由裁量。父母應(yīng)該本著有利于子女身心健康成長的原則,在不影響子女正常生活、學習的前提下,確定具體的探望時間和地點。一是探望時間以周末或假期為宜;二是探望地點不宜在子女就讀的學校;三是子女是否留宿由雙方協(xié)商解決,法院不宜強行判決。人民法院在判決書中,對行使探望權(quán)要表述詳盡,具有可操作性,以免當事人在執(zhí)行時發(fā)生爭議。
探望權(quán)的中止
《婚姻法》規(guī)定:“父或母探望子女,不利于子女身心健康的,經(jīng)人民法院判決可以中止探望權(quán)。中止的事由消失后,應(yīng)當恢復(fù)探望的權(quán)利。”不利于子女身心健康指如下情形:一是子女未滿2周歲期間;二是父或母正在受刑事處罰期間;三是父或母患有傳染性疾病期間;四是父或母利用探望機會將子女藏匿起來,拒不送回的;五是父或母有教唆、挑撥、恐嚇行為及將夫妻間“仇視”傳染給未成年子女,情節(jié)嚴重的行為等。由此可見,不利于子女身心健康是探望權(quán)中止的法定理由,不負擔或未按期給付撫養(yǎng)費不能作為中止探望權(quán)的法律依據(jù)。
中止探望權(quán)對探望權(quán)人影響巨大,也可能影響到未成年子女的身心健康,因此中止探望權(quán)的主體只能是人民法院,而且必須通過審理后以判決的形式作出,其他個人、組織或機關(guān)不得中止探望權(quán)人的探望權(quán)。
對探望權(quán)的執(zhí)行
從目前的司法實踐看,探望權(quán)糾紛最大的問題是執(zhí)行難。婚姻法第48條規(guī)定:“對拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女的判決或裁定的,由人民法院依法強制執(zhí)行,有關(guān)個人和單位應(yīng)負協(xié)助執(zhí)行的責任”。但是,由于探望權(quán)涉及人身,不能采取慣常的查封、扣押、凍結(jié)等強制執(zhí)行措施,因而探望權(quán)案件的執(zhí)行應(yīng)就具體問題,區(qū)別對待。被執(zhí)行人拒絕另一方探望子女時,可采取以下方法:一是教育為主。法官可會同過錯方所在村(居)委會或單位領(lǐng)導(dǎo)進行教育與疏導(dǎo),爭取其提高認識、自覺履行。二是請相關(guān)人員和部門協(xié)助。從司法實踐來看,當事人的父母、親屬、朋友與當事人關(guān)系密切,有的還與當事人共同生活在一起,他們對當事人最為了解,由他們協(xié)助執(zhí)行,當事人也容易接受,問題也容易解決。必要時也可以由未成年子女就讀的幼兒園、學校以及婦聯(lián)、青少年權(quán)益保護部門協(xié)助執(zhí)行。三是適當運用強制執(zhí)行。對那些拒不配合、經(jīng)常無故阻撓、刁難甚至隱匿子女,情節(jié)嚴重的,人民法院可以適當采取訓誡、罰款、拘留等強制措施,迫使其自覺履行。
如果是子女拒絕探望,法院應(yīng)根據(jù)子女的年齡和鑒別能力來處理。子女年齡較大,有判斷力,能夠獨立地作出意思表示而不愿接受探望的,就不能強制執(zhí)行;如果是受父或母的挑唆而不愿接受探望,則可采取強制措施。
如果是被執(zhí)行人以外的其他人,如:子女的祖父母或外祖父母阻礙探望的,被執(zhí)行人沒有過錯,則不能對被執(zhí)行人采取強制措施。
幾點司法建議
《婚姻法》修正以來,在行使探望權(quán)時遇到一些法律上的困惑,建議社會各界予以關(guān)注。
一是建議將探望權(quán)受阻作為變更監(jiān)護人的法定訴訟理由。當直接撫養(yǎng)人故意不執(zhí)行法院判決時,有探望權(quán)一方可提請人民法院變更監(jiān)護人,人民法院應(yīng)當受理并審理。
二是應(yīng)當適用精神損害賠償。探望權(quán)屬人身權(quán),直接撫養(yǎng)人故意設(shè)置探望障礙,必然使得探望權(quán)人遭受精神痛苦,因此,探望權(quán)人要求精神損害賠償,人民法院應(yīng)當支持。這樣,既可以補償探望權(quán)人所受到的精神傷害,也可約束直接撫養(yǎng)人履行協(xié)助義務(wù)。
三是對“拒不執(zhí)行法院生效判決文書罪”的執(zhí)行。雖然刑法和民事訴訟法規(guī)定了被執(zhí)行人拒不履行法院生效判應(yīng)負刑事責任,但司法實踐中缺乏有力的法律手段來保證,使得一些“軟對抗”的被執(zhí)行人逍遙法外,因此,立法上要盡快明確追究拒不執(zhí)行法院判決罪的程序,便于操作和執(zhí)行。
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