股東借款算抽逃出資嗎
股東借款是否算抽逃出資要根據(jù)情況分析。 股東向公司借款,金額較大的,明顯違反一般商業(yè)規(guī)則的,可能被認(rèn)定抽逃出資。 即抽逃出資認(rèn)定中的合理對價(jià)原則,也就是說,公司借給股東錢,也應(yīng)當(dāng)考慮借款的合理性和獲利性,股東長期占據(jù)資金,且無合理對價(jià)的,明顯會(huì)損害其他股東及 債權(quán)人 的利益,威脅債權(quán)人的資金安全,顯然屬于抽逃出資。 《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國 公司法 〉若干問題的規(guī)定(三)》第十二條 公司成立后,公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由,請求認(rèn)定該股東抽逃出資的,人民法院應(yīng)予支持: (一)將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出; (二)通過虛構(gòu) 債權(quán)債務(wù) 關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出; (三)制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配; (四)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出; (五)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。
股東借款算抽逃出資嗎
法律分析:股東借款是否算抽逃出資要根據(jù)情況分析。
股東向公司借款,金額較大的,明顯違反一般商業(yè)規(guī)則的,可能被認(rèn)定抽逃出資。 即抽逃出資認(rèn)定中的合理對價(jià)原則,也就是說,公司借給股東錢,也應(yīng)當(dāng)考慮借款的合理性和獲利性,股東長期占據(jù)資金,且無合理對價(jià)的,明顯會(huì)損害其他股東及債權(quán)人的利益,威脅債權(quán)人的資金安全,顯然屬于抽逃出資。
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法律依據(jù):最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的規(guī)定(三)》 第十二條 第(二)款 通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出的,人民法院應(yīng)予認(rèn)定抽逃出資。
虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)當(dāng)綜合考慮以下因素:金額是否占其出資財(cái)產(chǎn)全部或大部分;是否約定了利息;是否約定了還本付息期限;是否存在擔(dān)保;是否履行公司內(nèi)部決策程序(如股東會(huì)決議、董事會(huì)決議);股東取得公司財(cái)產(chǎn)行為是否向其他股東公開。
股東向公司借款的規(guī)定
關(guān)于公司股東向公司借款的相關(guān)規(guī)定:公司向股東借款若不違背相關(guān)公司章程,在此基礎(chǔ)上得到其他股東的一致認(rèn)可和同意,且通過了相關(guān)法定程序,則受到法律保護(hù),反之不受到法律保護(hù)。借款人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限返還借款。對借款期限沒有約定或者約定不明確。
具體如下:
1、對于股東出資在前借款在后的行為,公司股東為規(guī)避法律法規(guī)的規(guī)定,以借款方式全額抽出其出資資的,應(yīng)按抽逃出資行為處理。
2、對于股東借款在前投資入股在后的行為,利用公司的其他銀行賬戶,將資金以借款名義借給股東,然后以股東名義作為投資追加注冊資本,但實(shí)際上公司未將資金交付給借款的股東,借款的股東也未辦理資金轉(zhuǎn)移手續(xù),而是公司將股東所借資金在該公司銀行賬戶之間內(nèi)部轉(zhuǎn)賬,股東本身并未增加任何實(shí)際投資,此種行為可以認(rèn)定為虛假出資行為。
3、公司享有股東投資形式的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán),股東以其出資方式將有關(guān)財(cái)產(chǎn)投入公司后,該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移成為公司的財(cái)產(chǎn),公司依法對其財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。公司借款給股東是公司依法享有其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的體現(xiàn),股東與公司之間的這種關(guān)系屬于借貸關(guān)系,合法的借貸關(guān)系受法律保護(hù),公司對合法借出的資金依法享有相應(yīng)的債權(quán)。借款的股東依法承擔(dān)相應(yīng)的債務(wù),因此在沒有充分證據(jù)的情況下,僅憑股東向公司借款,就認(rèn)定為股東抽逃出資缺乏法律依據(jù),如果在借款活動(dòng)中違反了有關(guān)金融管理,財(cái)務(wù)管理制度,應(yīng)當(dāng)由相應(yīng)的部門予以查處。
4、借貸業(yè)務(wù)是金融行為,依法只有金融機(jī)構(gòu)可以經(jīng)營。
5、公司不得直接或間接通過子公司向董事、監(jiān)事,高級(jí)管理人員提供借款,如果公司直接或間接通過子公司司向其董事、監(jiān)事,高級(jí)管理人員,提供借款,公司股東或者債權(quán)人可以主張?jiān)摻杩钚袨闊o效,公司因此損失的獲得借款的董事、監(jiān)事,高級(jí)管理人員,以及對向董事、監(jiān)事,高級(jí)管理人員提供借款負(fù)有責(zé)任的董事、高級(jí)管理人員,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
6、公司成立后,公司股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合以下情形之一且損害公司權(quán)益為由請求,認(rèn)定該股東抽逃出資的,法院應(yīng)予以支持。
(1)將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出;
(2)通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;
(3)制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配;
(4)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出。
7、第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司,雙方明確約定在公司驗(yàn)資后,或者在公司成立后,將該發(fā)起人的出資抽回已償還,第三人后又不能補(bǔ)足出資相關(guān)權(quán)利人請求,第三人連帶在承擔(dān)發(fā)起人應(yīng)收回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任的,法院應(yīng)予以支持。
8、股東不按照有關(guān)規(guī)定繳納出資的,除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外,還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。股東違反公司法的規(guī)定,未交付貨幣實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán),虛假出資,或者在公司成立后又抽逃其出資數(shù)額巨大,后果嚴(yán)重,或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處5年以下有期徒刑或者拘役并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資,金額2%以上10%以下罰金。
法律依據(jù):
《中華人民共和國公司法》第一百一十五條
公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。根據(jù)以上規(guī)定,公司法并未禁止向股東提供借款,如果股東不是任公司的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的情況下,是可以借款的。
股東借款狹義上是指股東向公司以借款形式領(lǐng)取資金,用于自身或他人使用的一種行為;廣義的股東借款指股東運(yùn)用借款、往來款、領(lǐng)取備用金、預(yù)領(lǐng)材料款等多種形式向公司領(lǐng)取資金。
股東從公司借款會(huì)構(gòu)成抽逃出資嗎
法律分析:積極歸還,不構(gòu)成,否則構(gòu)成。構(gòu)成股東抽逃出資有以下四個(gè)前提條件:第一,公司已有效成立。此際,股東出資已構(gòu)成公司資本,股東抽逃出資是對公司資本維持原則的破壞;第二,抽逃出資的直接責(zé)任主體一般為公司發(fā)起人,包括單位股東與個(gè)人股東;第三,股東實(shí)際已經(jīng)履行了出資義務(wù);第四,股東已經(jīng)取得了資格的形式要件,即以股東名冊、出資證明書、公司章程以及工商登記的文件等所表明的股東資格。
法律依據(jù):《中華人民共和國公司法》第一百四十九條 董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為:(一)挪用公司資金;(二)將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ);(三)違反公司章程的規(guī)定,未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意,將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;(四)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意,與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易;(五)未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意,利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì),自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù);(六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有;(七)擅自披露公司秘密;(八)違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 違反本條規(guī)定員工公司可以對該員工提起民事訴訟。
《中華人民共和國刑法》第一百五十九條 公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán),虛假出資,或者在公司成立后又抽逃其出資,數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役。
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