1、公司式
　　公司式私募基金有完整的公司架構(gòu)，運(yùn)作比較正式和規(guī)范。 　　
2、契約式
　　契約式基金的組織結(jié)構(gòu)比較簡(jiǎn)單。具體的做法可以是： 　　（1）證券公司作為基金的管理人，選取一家銀行作為其托管人； 　　（2）募到一定數(shù)額的金額開(kāi)始運(yùn)作，每個(gè)月開(kāi)放一次，向基金持有人公布一次基金凈值，辦理一次基金贖回； 　　（3）為了吸引基金投資者，應(yīng)盡量降低手續(xù)費(fèi)，證券公司作為基金管理人，根據(jù)業(yè)績(jī)表現(xiàn)收取一定數(shù)量的管理費(fèi)。其優(yōu)點(diǎn)是可以避免雙重征稅，缺點(diǎn)是其設(shè)立與運(yùn)作很難回避證券管理部門(mén)的審批和監(jiān)管。
3、虛擬式
　　虛擬式私募基金表面看來(lái)像委托理財(cái)，但它實(shí)際上是按基金方式進(jìn)行運(yùn)作。
4、組合式
　　將幾種組織形式結(jié)合起來(lái)。組合式基金有4種類型： 　　（1）公司式與虛擬式的組合； 　　（2）公司式與契約式的組合； 　　（3）契約式與虛擬式的組合； 　　（4）公司式、契約式與虛擬式的組合。
5、有限合伙制
　　有限合伙企業(yè)是美國(guó)私募基金的主要組織形式。 　　2007年6月1日，我國(guó)《合伙企業(yè)法》正式施行，一批有限合伙企業(yè)陸續(xù)組建，這些有限合伙企業(yè)主要集中在股權(quán)投資和證券投資領(lǐng)域。
6、信托制
　　通過(guò)信托計(jì)劃，進(jìn)行股權(quán)投資或者證券投資，也是陽(yáng)光私募的典型形式。
有限合伙型私募基金法律初探
唐海燕、施熠文
隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的日益發(fā)展，公募證券投資基金正廣泛吸引著社會(huì)公眾的投資熱情，而相對(duì)于公募基金的私募基金也開(kāi)始大量出現(xiàn)并迅猛發(fā)展，但由于私募基金相關(guān)法律制度的缺位，導(dǎo)致其一直游蕩在法律邊緣的灰色地帶，由此引發(fā)的許多問(wèn)題和爭(zhēng)議無(wú)法解決，我國(guó)有必要盡快建立一套行之有效的私募基金法律制度，以彌補(bǔ)法律規(guī)定之不足，滿足巨大的社會(huì)需求，增強(qiáng)我國(guó)基金行業(yè)的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。可喜的是，2007年6月1日正式生效的《合伙企業(yè)法》為私募基金的發(fā)展提供了一個(gè)全新的法律平臺(tái)，為成立有限合伙型私募基金掃清了法律障礙，本文即以新《合伙企業(yè)法》為依托試對(duì)有限合伙型私募基金的相關(guān)法律問(wèn)題做初步探討。
一．私募基金簡(jiǎn)介
（一）私募基金的概念和特點(diǎn)
1.私募基金的概念
我們?cè)谌粘Ｉ钪锌赡芙?jīng)常會(huì)聽(tīng)見(jiàn)別人在談?wù)撍侥蓟穑敲吹降资裁词撬侥蓟鹉兀克侥蓟穑╬rivate offering fund）是相對(duì)于公募基金（public offering fund）而言的，它本身并沒(méi)有法定的概念，一般是指以非公開(kāi)發(fā)行的方式向特定投資對(duì)象募集資金而形成的投資基金。
2.私募基金的特點(diǎn)
從上述概念可看出，私募基金主要具有以下幾個(gè)特點(diǎn)：
(1) 私募基金不像公募基金那樣以公開(kāi)形式向不特定的社會(huì)公眾募集，而是通過(guò)非公開(kāi)方式向少數(shù)特定的投資者進(jìn)行募集，這些投資者往往是一些具有投資理財(cái)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，具備較高投資風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)識(shí)能力和承擔(dān)能力的個(gè)人或機(jī)構(gòu)。
(2) 和公募基金嚴(yán)格的信息披露要求不同，私募基金在這方面的要求低得多，政府對(duì)其的監(jiān)管也比較寬松。
(3) 由于私募基金民間化的特點(diǎn)，其投資更具隱蔽性，運(yùn)作也更為靈活，投資者獲得更高投資回報(bào)的幾率也更大。
（二）私募基金的分類
根據(jù)分類標(biāo)準(zhǔn)的不同，私募基金主要可分為以下幾類：
1．根據(jù)投資對(duì)象的不同，可以分為私募證券投資基金與私募股權(quán)投資基金兩種：前者主要指投資于股票、債券等領(lǐng)域的私募基金，而后者則主要指投資于未上市企業(yè)股權(quán)的私募基金。[1]
2.根據(jù)組織形式的不同，可以分為公司型私募基金、信托型私募基金和有限合伙型私募基金。
(1) 公司型私募基金一般是按照我國(guó)公司法的要求組建設(shè)立，投資者購(gòu)買公司股權(quán)成為股東，再委任某一投資管理公司來(lái)管理公司的資產(chǎn)，管理人一般只領(lǐng)取管理費(fèi)或效益激勵(lì)費(fèi)，無(wú)權(quán)參與基金收益的分配，也不承擔(dān)虧損的風(fēng)險(xiǎn)，這樣并不能充分發(fā)揮對(duì)管理人的約束和激勵(lì)作用。同時(shí)，由于公司型私募基金需在公司及股東兩個(gè)層面雙重繳稅，從而大大降低了投資者的熱情。
(2) 信托型私募基金一般由信托公司發(fā)行信托計(jì)劃，從廣大投資者處募集資金，然后將集合的資金進(jìn)行對(duì)外投資，投資產(chǎn)生收益中的部分將分配給投資者作為回報(bào)，投資管理人收取一定的管理費(fèi)。信托型私募基金是一種基于委托關(guān)系的理財(cái)行為，正是由于我國(guó)私募基金法律制度的不完善，借道信托才成了民間私募基金無(wú)奈的選擇。
(3) 有限合伙型私募基金是國(guó)際流行的一種私募基金形式，它由基金管理人和基金投資人共同出資設(shè)立，其中基金管理人擔(dān)任普通合伙人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，基金投資人作為有限合伙人以其出資為限承擔(dān)有限責(zé)任，基金管理人和基金投資人通過(guò)合伙協(xié)議約定投資收益分成方式，它將基金管理人和基金投資人的風(fēng)險(xiǎn)與收益緊緊捆綁在一起，最有利于私募基金目的的順利實(shí)現(xiàn)。本文即以有限合伙型私募基金作為論述對(duì)象。
二．有限合伙型私募基金的特點(diǎn)和優(yōu)勢(shì)
有限合伙型私募基金以有限合伙這一法律載體為依托，作為國(guó)際主流的私募基金形式，它具有顯著的特點(diǎn)和優(yōu)勢(shì)，筆者結(jié)合我國(guó)新《合伙企業(yè)法》的相關(guān)法律規(guī)定從不同角度加以論述：
（一）主體資格
有限合伙由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人僅以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限合伙企業(yè)在有一個(gè)以上的出資人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的基礎(chǔ)上，允許更多的出資人承擔(dān)有限責(zé)任，這十分符合私募基金的設(shè)立需求：即由基金管理人擔(dān)任普通合伙人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，而基金投資者則作為有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任，風(fēng)險(xiǎn)底線更加明確。
對(duì)于普通合伙人的身份，新《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人外，其它自然人、法人和組織都可成為普通合伙人。也就是說(shuō)，除上述法定受限的特殊主體之外，一般的自然人、法人（如基金管理公司）都可成為私募基金的管理人（普通合伙人），這有利于私募基金的投資者在更廣闊的范圍內(nèi)尋找適當(dāng)?shù)幕鸸芾砣恕?
（二）出資方式
新《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資，但不得以勞務(wù)出資，而普通合伙人是可以勞務(wù)出資的，也就是說(shuō)，基金管理人作為普通合伙人，他甚至可以不投入任何現(xiàn)金或其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利，而僅以自身的勞務(wù)作為出資加入有限合伙。這一法律規(guī)定大大降低了基金管理人的財(cái)產(chǎn)出資要求，為更多具有豐富私募基金投資操作經(jīng)驗(yàn)的管理人提供了更廣闊的表演舞臺(tái)。
（三）合伙事務(wù)的執(zhí)行
有限合伙企業(yè)由普通合伙人（基金管理人）執(zhí)行合伙事務(wù)，有限合伙人（基金投資者）不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對(duì)外代表有限合伙企業(yè)。執(zhí)行事務(wù)合伙人（基金管理人）可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬及報(bào)酬提取方式，同時(shí)又對(duì)外承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。這一法律規(guī)定從權(quán)責(zé)兩方面對(duì)基金管理人提出了更具挑戰(zhàn)性的要求：一方面，如果因基金管理人的有效運(yùn)作使得私募基金獲得巨額投資收益，他即可要求按照合伙協(xié)議的約定來(lái)獲取相應(yīng)的報(bào)酬；另一方面，如果因基金管理人的原因?qū)е滤侥蓟鸪霈F(xiàn)虧損，那么他必須對(duì)外承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。這種權(quán)責(zé)捆綁的規(guī)定有效地促使基金管理人更加專心致志投入私募基金的運(yùn)作，更加有利于保護(hù)基金投資人的合法權(quán)益。
（四）利潤(rùn)（投資收益）的分配
新《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人，但合伙協(xié)議另有約定的除外。也就是說(shuō)，只要合伙協(xié)議有約定，利潤(rùn)如何分配都行，甚至可以將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人。這一規(guī)定給私募基金分配投資收益提供了極大的自由度，基金投資者可以在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上自由地約定收益分配事項(xiàng)，有利于投資人取得最大化的投資收益。
（五）交易限制、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)
新《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易，但合伙協(xié)議另有約定的除外。有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，但合伙協(xié)議另有約定的除外。也就是說(shuō)，只要合伙協(xié)議沒(méi)有特別的限制約定，有限合伙人可以同有限合伙企業(yè)交易或可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。這對(duì)于私募基金的投資者來(lái)說(shuō)是極為有利的，因?yàn)樗瓤梢耘c自己投資的有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易，又不受同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的限制，更好地體現(xiàn)了私募基金的投資靈活性。
（六）退出機(jī)制
新《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。也就是說(shuō)，有限合伙人（基金投資者）只要以提前三十日通知其他合伙人的方式即可以轉(zhuǎn)讓其出資，而不需征得其他合伙人同意，其他合伙人對(duì)轉(zhuǎn)讓的出資也沒(méi)有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，這對(duì)私募基金投資者的出資轉(zhuǎn)讓十分有利。此外，如果合伙協(xié)議未約定合伙期限，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，還可以在提前三十天通知其他合伙人的情況下退伙。上述規(guī)定充分滿足了私募基金退出機(jī)制自由靈活的要求。
（七）稅收、利潤(rùn)分配
與公司型私募基金相比，新《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，按照國(guó)家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅：即合伙企業(yè)在企業(yè)層面不繳納企業(yè)所得稅，只需在合伙人（基金投資者）層面一次納稅，環(huán)節(jié)少，稅負(fù)較低。在利潤(rùn)分配上，也不像公司型私募基金那樣必須對(duì)利潤(rùn)提取10%的法定公積金，而可以將利潤(rùn)100%進(jìn)行分配，更符合私募基金高回報(bào)、高分配的需要。
三．有限合伙型私募基金相關(guān)問(wèn)題的探討
我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)雖然沒(méi)有對(duì)私募基金的業(yè)務(wù)領(lǐng)域做出明確規(guī)定，但其它投資法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定對(duì)私募基金具有一定的參考和借鑒作用。
（一）普通投資業(yè)務(wù)的規(guī)定
如果私募基金主要從事普通的股權(quán)投資業(yè)務(wù)，參照《國(guó)家工商行政管理局關(guān)于投資公司登記有關(guān)問(wèn)題的通知》[2]的規(guī)定：
1.投資公司是以自有資產(chǎn)進(jìn)行投資，并以投資作為主要經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的公司。它不同于金融性信托投資公司。《公司法》對(duì)投資公司這種形式已予以肯定，因此，應(yīng)當(dāng)允許設(shè)立投資公司，設(shè)立投資公司不須經(jīng)人民銀行批準(zhǔn)。
2.投資公司經(jīng)營(yíng)范圍中的“投資”是指該公司投資某行業(yè)、產(chǎn)業(yè)的范圍，而不表示該公司直接經(jīng)營(yíng)該項(xiàng)業(yè)務(wù)。如：“對(duì)旅游業(yè)的投資”，是指該公司可以投資旅游業(yè)，而不表示經(jīng)營(yíng)旅游業(yè)務(wù)；旅游業(yè)作為投資領(lǐng)域，不須報(bào)行業(yè)管理部門(mén)批準(zhǔn)。
3.內(nèi)資設(shè)立的投資公司，其投資的領(lǐng)域除國(guó)家法律、行政法規(guī)禁止的外，核定經(jīng)營(yíng)范圍時(shí)，對(duì)其投資的范圍可以用概括性的語(yǔ)言表述。
參照上述規(guī)定，對(duì)于從事普通股權(quán)投資業(yè)務(wù)的私募基金來(lái)說(shuō)，國(guó)家對(duì)其投資領(lǐng)域的限制不大，特別是純內(nèi)資私募基金，其投資領(lǐng)域除國(guó)家法律法規(guī)明確禁止外，具有極大投資空間。
（二）創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)的規(guī)定
如果私募基金擬從事“創(chuàng)業(yè)投資”業(yè)務(wù)，根據(jù)《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》[3]，有如下法律規(guī)定：
1.在概念上，“創(chuàng)業(yè)投資”系指向創(chuàng)業(yè)企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資，以期所投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)育成熟或相對(duì)成熟后主要通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得資本增值收益的投資方式，這里的“創(chuàng)業(yè)企業(yè)”，系指在中華人民共和國(guó)境內(nèi)注冊(cè)設(shè)立的處于創(chuàng)建或重建過(guò)程中的成長(zhǎng)性企業(yè)，但不含已經(jīng)在公開(kāi)市場(chǎng)上市的企業(yè)。因此，“創(chuàng)業(yè)投資”業(yè)務(wù)與上文中的“普通投資”業(yè)務(wù)由于投資對(duì)象、投資目的的差異，是有明顯區(qū)別的。
2.創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以有限責(zé)任公司、股份有限公司或法律規(guī)定的其他企業(yè)組織形式設(shè)立，那么有限合伙是否可以成為這里所稱的“其他企業(yè)組織形式”？如果答案肯定，那么也就是說(shuō)當(dāng)事人可以申請(qǐng)成立有限合伙型創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)來(lái)開(kāi)展創(chuàng)投業(yè)務(wù)。
3.國(guó)家對(duì)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)實(shí)行備案管理。凡遵照上述暫行辦法規(guī)定完成備案程序的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)接受創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理部門(mén)的監(jiān)管，投資運(yùn)作符合有關(guān)規(guī)定的可享受政策扶持。未遵照上述暫行辦法規(guī)定完成備案程序的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，不受創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理部門(mén)的監(jiān)管，不享受政策扶持。按照這個(gè)法律規(guī)定，對(duì)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的備案應(yīng)不是設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的前置條件，但創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)經(jīng)備案后，則可根據(jù)規(guī)定享受一定的政策扶持。
（三）證券投資業(yè)務(wù)的規(guī)定
如果私募基金擬從事證券投資，那么將面臨開(kāi)戶的障礙。我國(guó)《證券法》第166條規(guī)定：投資者委托證券公司進(jìn)行證券交易，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)開(kāi)立證券賬戶。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定以投資者本人的名義為投資者開(kāi)立證券賬戶。投資者申請(qǐng)開(kāi)立賬戶，必須持有證明中國(guó)公民身份或者中國(guó)法人資格的合法證件，國(guó)家另有規(guī)定的除外。也就是說(shuō)只有中華人民共和國(guó)公民和法人才允許開(kāi)立證券賬戶，而有限合伙企業(yè)并不是法人，因此按照目前的法律，除非國(guó)家另有規(guī)定，否則有限合伙型私募基金可能將無(wú)法開(kāi)立證券賬戶，也就無(wú)法以自身名義從事證券投資業(yè)務(wù)。
（四）私募基金管理人的問(wèn)題
我國(guó)目前尚未對(duì)私募基金的相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行立法，也就不存在私募基金管理人準(zhǔn)入制度的法律規(guī)定。那么，哪些人或組織能充當(dāng)（有限合伙型）私募基金的管理人呢？有學(xué)者指出，目前我國(guó)私募基金管理者有證券公司、信托投資公司、銀行以及各類投資顧問(wèn)、管理公司、投資部、個(gè)人等。[4]那么屬于自然人的上市公司董事能否成為有限合伙型私募基金的管理人呢？如上文所述，新《合伙企業(yè)法》規(guī)定除國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人外，其它自然人、法人和組織都可成為普通合伙人。這里僅對(duì)“上市公司”做了禁止限制，而并沒(méi)有禁止上市公司的董事?lián)纹胀ê匣锶耍ɑ鸸芾砣耍５牵捎谏鲜泄径律矸莸奶厥庑裕鶕?jù)《公司法》第一百四十九條規(guī)定，公司的董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。因此，若上市公司董事?lián)纹胀ê匣锶饲覉?zhí)行合伙事務(wù)，必將與上述法律規(guī)定產(chǎn)生沖突。對(duì)有限合伙型等私募基金的管理人準(zhǔn)入問(wèn)題只能有待于將來(lái)制訂的私募基金法律法規(guī)來(lái)規(guī)定了。
（五）私募基金投資人的資格問(wèn)題
新《合伙企業(yè)法》并未對(duì)有限合伙人的資格做出限制規(guī)定，我國(guó)也沒(méi)有私募基金立法對(duì)基金投資人的資格做出限定，但有些國(guó)家的法律對(duì)基金投資人的資格確是有限制的，如美國(guó)法律規(guī)定：投資于私募基金的投資者必須是“有資格的投資者”，個(gè)人投資者必須擁有500萬(wàn)美元以上的證券資產(chǎn)，并且最近兩年的年收均入高于20萬(wàn)美元，或包括配偶的收入高于30萬(wàn)美元，如以法人機(jī)構(gòu)的名義進(jìn)行投資，則凈資產(chǎn)至少在100萬(wàn)美元以上。[5]那么我國(guó)是否也有必要對(duì)私募基金投資人的資格做出限制呢？筆者認(rèn)為是有必要的，因?yàn)樗侥蓟鸬奶攸c(diǎn)決定了必須有成熟的合格的投資者，只有投資者足夠成熟才能承受私募基金的風(fēng)險(xiǎn)。投資者除了對(duì)風(fēng)險(xiǎn)承受能力、經(jīng)濟(jì)實(shí)力有一定要求外，還應(yīng)對(duì)基金的投資方向與管理人具有一定認(rèn)識(shí)。也即是說(shuō)，對(duì)投資者的素質(zhì)應(yīng)該明確要求，以保障社會(huì)的穩(wěn)定性。[6]當(dāng)然這種資格限制的問(wèn)題也不是合伙企業(yè)法所能涉及到的，只能留給日后的私募基金法律法規(guī)來(lái)調(diào)整了。
四．亟待完善之處
雖然新《合伙企業(yè)法》為設(shè)立有限合伙型私募基金提供了法律保障，但該法畢竟無(wú)法涵蓋私募基金各個(gè)方面的內(nèi)容，有限合伙型私募基金仍在下列方面存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)，亟待進(jìn)一步完善：
1.新《合伙企業(yè)法》雖然確立了有限合伙型私募基金的法律形式，但它畢竟不是專門(mén)的基金法律法規(guī)，對(duì)涉及私募基金的各類制度、操作模式等方面的內(nèi)容仍屬空白。我國(guó)雖然也出臺(tái)過(guò)《證券投資基金法》，但該法主要針對(duì)公募證券投資基金的相關(guān)內(nèi)容做了法律規(guī)定，未涉及股權(quán)投資基金的內(nèi)容，且僅有概括性的一條[7]提到了私募基金的問(wèn)題，顯然是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。面對(duì)新《合伙企業(yè)法》出臺(tái)后國(guó)內(nèi)私募基金日益發(fā)展的趨勢(shì)，國(guó)家有必要出臺(tái)詳細(xì)全面的基金法律法規(guī)，把公募基金、私募基金都列為調(diào)整對(duì)象，以保障我國(guó)基金行業(yè)的健康成長(zhǎng)。
2. 由于我國(guó)目前并沒(méi)有建立自然人的破產(chǎn)制度，還不具備比較完備的個(gè)人財(cái)產(chǎn)登記制度和良好的社會(huì)信用環(huán)境，逃廢債務(wù)的情況非常普遍，故所謂讓普通合伙人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的規(guī)定在實(shí)踐中往往無(wú)從落實(shí)，普通合伙人侵害投資者利益的問(wèn)題難以得到根本解決[8]。因此對(duì)基金管理人的選擇和確認(rèn)應(yīng)極為慎重，否則可能會(huì)導(dǎo)致一定的法律和道德風(fēng)險(xiǎn)。
3.如上文所述，新《合伙企業(yè)法》雖然賦予私募基金靈活的退出機(jī)制，如提前三十天通知其他合伙人可以轉(zhuǎn)讓出資或退伙（限于有合伙期限的情形），但這種靈活性如果沒(méi)有相應(yīng)的約束也會(huì)造成基金管理人或投資人利益的損害。比如，某出資比例較大的有限合伙人在未找到出資受讓人的情形下提前三十天通知其他合伙人退伙，勢(shì)必影響到其他出資人及基金管理人的權(quán)益。由于私募基金募集對(duì)象的特定化及非公開(kāi)化，其在一定程度上顯示出“人合”的特性，因此保持私募基金投資人及管理人團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定極為重要。有些國(guó)家就對(duì)私募基金規(guī)定有一定的封閉期，在基金封閉期間，合伙投資人不能隨意抽資，封閉期限一般為5年或10年。[9]這樣有利于保持私募基金投資人的穩(wěn)定，最終目的還是更好地維護(hù)投資人的合法權(quán)益。我們不妨借鑒這一基金封閉期制度，在新私募基金法律法規(guī)制訂時(shí)予以規(guī)定或直接在合伙協(xié)議中予以明確約定。
五．它山之石
我們欣喜地看到，新《合伙企業(yè)法》出臺(tái)后，在我國(guó)一些經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)已經(jīng)出現(xiàn)了若干有限合伙型私募基金，它們的誕生對(duì)整個(gè)基金行業(yè)具有引導(dǎo)和借鑒意義：
1.深圳市南海成長(zhǎng)創(chuàng)業(yè)投資有限合伙企業(yè)
它是新《合伙企業(yè)法》生效后的中國(guó)第一家以有限合伙方式組織的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，同時(shí)也是深圳市第一家有限合伙企業(yè)。作為國(guó)內(nèi)首家按照國(guó)際慣例設(shè)立的私募股權(quán)投資機(jī)構(gòu)，南海成長(zhǎng)首期出資額為人民幣1.62億元，全部來(lái)自于民間資本，并且聘請(qǐng)了具有專業(yè)創(chuàng)投經(jīng)驗(yàn)的深圳市同創(chuàng)偉業(yè)創(chuàng)業(yè)投資有限公司和深圳國(guó)際高新技術(shù)產(chǎn)權(quán)交易所作為聯(lián)席投資顧問(wèn)，擬聘請(qǐng)工商銀行作為資金托管銀行，將重點(diǎn)投資深圳市“創(chuàng)新型企業(yè)成長(zhǎng)路線圖計(jì)劃”的擬上市企業(yè)。
2.上海朱雀投資發(fā)展中心（有限合伙） 它成立于2007年7月2日，由國(guó)內(nèi)投資界資深專業(yè)人士發(fā)起設(shè)立，是新《合伙企業(yè)法》生效后成立的上海首家有限合伙企業(yè)。上海朱雀投資發(fā)展中心的普通合伙人團(tuán)隊(duì)由中國(guó)資本市場(chǎng)優(yōu)秀投資團(tuán)隊(duì)和部分在投資銀行領(lǐng)域和證券法律事務(wù)方面具備多年管理經(jīng)驗(yàn)和人脈資源關(guān)系的合伙人構(gòu)成。有限合伙人則由具有金融、地產(chǎn)、IT、消費(fèi)等產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域背景的投資者構(gòu)成，其業(yè)務(wù)范圍包括證券投資、實(shí)業(yè)投資、投資管理和投資咨詢等。
3. 溫州東海創(chuàng)業(yè)投資有限合伙企業(yè)
它以溫州樂(lè)清8家民營(yíng)企業(yè)和1名自然人為有限合伙人，是長(zhǎng)三角地區(qū)出現(xiàn)的首家人民幣私募股權(quán)投資基金。這8家民營(yíng)企業(yè)作為東海創(chuàng)投的有限合伙人，將以自己的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。北京杰思漢能資產(chǎn)管理公司出任東海創(chuàng)投的普通合伙人和基金管理人，對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。東海創(chuàng)投首期基金規(guī)模為人民幣5億元，全部來(lái)自溫州本地民營(yíng)資本，基金將專注投資于擁有良好商業(yè)模式、處于高速增長(zhǎng)行業(yè)中的快速成長(zhǎng)期公司和擬上市企業(yè)。