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公司章程可以自由約定的事項(xiàng)的內(nèi)容有哪些,法律怎么規(guī)定的?公司章程可以自由約定的事項(xiàng)的內(nèi)容有哪些,法律怎么規(guī)定的?(公司章程可以自由約定的事項(xiàng)有哪些)

首頁 > 公司事務(wù)2023-11-15 05:46:07

公司章程的效力和功能

公司章程的效力和功能

  基于公司章程的契約性質(zhì),對于公司章程的效力研究我們著重于其對公司及公司成員的約束力。

   一、公司章程的效力

  公司章程作為契約,僅具有內(nèi)部效力性,并不具有外部效力性。因此,這里所說的公司章程的效力,主要是指公司章程作為契約對哪些主體具有約束力。我國公司法中公司章程的絕對記載事項(xiàng)條款實(shí)際上體現(xiàn)了公司與其成員之間的一種契約關(guān)系。下面結(jié)合我國《公司法》的規(guī)定對這些主體的權(quán)利義務(wù)具體分述之。

  (一)公司章程對公司的效力

  公司章程是公司組織與行為的契約,在此基礎(chǔ)上,公司章程及于公司的法律效力主要表現(xiàn)為三個(gè)方面:

  第一,公司依照章程約定,建立公司組織機(jī)構(gòu),這些機(jī)構(gòu)按照章程約定的權(quán)限范圍行使職權(quán)。即一旦公司章程選擇了治理結(jié)構(gòu)的方式,無論是何種方式,公司就必須遵守該約定。①

  第二,公司須在章程確定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事活動。我國公司法第12條規(guī)定,“公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定,并依法登記。公司可以修改公司章程,改變經(jīng)營范圍,但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。”從此方面來看,公司可以按照公司章程的約定,自由地選擇以及變更經(jīng)營范圍。但如果公司超越公司章程,從事超越其經(jīng)營范圍的行為,按照契約理論,該行為理應(yīng)無效。②但是,隨著現(xiàn)代契約理論的發(fā)展,出于契約正義原則的需要以及經(jīng)濟(jì)效率的角度考量,公司越權(quán)行為無效的適用范圍受到了限制。③

  第三,公司依照公司章程對股東負(fù)有義務(wù),公司若有違反,則須承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。我國公司法第22條規(guī)定,“股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以請求人民法院撤銷。”按此理解,上述主體若違反公司章程造成損害,則由公司對其行為承擔(dān)責(zé)任。除此之外,對于公司不按章程約定滿足股東知情權(quán),不按規(guī)定召開董事會等違反公司章程對其義務(wù)約定的行為,公司也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

  (二)公司章程對股東的效力

  公司章程作為公司成員間的合意,尤其作為股東之間的一種合意,對公司股東具有約束力。其對股東的效力,具體表現(xiàn)為兩個(gè)方面:

  第一,公司章程規(guī)定了股東的權(quán)利。一旦股東履行了出資義務(wù)之后,對公司便不再負(fù)有其他積極義務(wù)[1]。因此,公司章程的主要內(nèi)容便是關(guān)于股東權(quán)利的約定。股東具體享有的權(quán)利有:股權(quán)請求權(quán)、股利分配權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、表決權(quán)、知情權(quán)、股東會召集權(quán)、監(jiān)督權(quán)、訴訟權(quán)等。④至于股東如何行使這些權(quán)利,公司章程也可根據(jù)股東協(xié)商進(jìn)行約定,一旦約定,則股東就需要按照約定方式行使,不得違反。

  第二,公司章程規(guī)定了股東應(yīng)負(fù)有的義務(wù)。一方面,體現(xiàn)為股東對公司的出資義務(wù)。股東若違反該義務(wù),除向公司繼續(xù)履行該出資義務(wù)外,還要對其他已履行出資義務(wù)的股東承擔(dān)違約責(zé)任。⑤另一方面,體現(xiàn)為股東要遵守章程約定行使權(quán)利,不得濫用權(quán)利,如果濫用權(quán)利,則要對公司或其他股東承擔(dān)賠償責(zé)任。①

  (三)公司章程對董事、監(jiān)事、高級管理人員的效力

  公司章程作為公司成員間的契約,其對公司的董事、監(jiān)事及高級管理人員同樣也具有約束力。在現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)當(dāng)中,對這些主體的權(quán)利義務(wù)約定不明,經(jīng)常成為公司糾紛產(chǎn)生的原因,而公司章程就此可以做出更為詳盡的規(guī)定。具體表現(xiàn)為以下方面:

  第一,公司章程是此類人員行使職權(quán)的具體依據(jù)。譬如,公司章程可以規(guī)定公司經(jīng)理的職權(quán),可以決定監(jiān)事會的構(gòu)成,可以規(guī)定董事的任期,可以規(guī)定高級管理人員的范圍,可以根據(jù)公司的實(shí)際情況賦予這些主體或多或少的職權(quán)。②

  第二,公司章程規(guī)定了此類人員承擔(dān)的義務(wù)及責(zé)任。我國《公司法》第一148條規(guī)定,“董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)③和勤勉義務(wù)④。”該法第149條具體列舉了此類人員違反忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的行為。⑤另外,該法第150條明確規(guī)定,此類人員執(zhí)行公司職務(wù)違反公司章程規(guī)定給公司造成損失時(shí),要承擔(dān)賠償責(zé)任。⑥總而言之,公司章程對此類人員的義務(wù)及責(zé)任承擔(dān)問題,可以作出具體的規(guī)定。

  二、公司章程的功能

  從本文上述內(nèi)容的闡述中,我們發(fā)現(xiàn),實(shí)際上權(quán)利義務(wù)是公司章程的核心,調(diào)整公司各組織結(jié)構(gòu)權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容以及公司各成員的權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容大部分體現(xiàn)在公司章程中,這凸顯了章程所具有的調(diào)整公司成員間參與公司管理和分配利益關(guān)系的功能。因此,其在決定公司治理結(jié)構(gòu)上扮演積極的角色。

  (一)構(gòu)建公司治理結(jié)構(gòu)功能

  1.關(guān)于構(gòu)建公司治理結(jié)構(gòu)功能的理論解說

  何為公司治理?漢密爾頓認(rèn)為:公司治理在美國一般是指公眾公司的職業(yè)經(jīng)理人、董事會和股東之間的關(guān)系。⑧英國卡德伯里公司治理報(bào)告將公司治理界定為:“經(jīng)營和控制公司的制度”。從法學(xué)的角度而言,公司治理結(jié)構(gòu)是指,為維護(hù)股東、公司債權(quán)人以及社會公共利益,保證公司正常有效地運(yùn)營,由法律和公司章程規(guī)定的有關(guān)公司組織機(jī)構(gòu)之間權(quán)力分配與制衡的制度體系[2]。由此,由于現(xiàn)代公司的股權(quán)分散,導(dǎo)致公司所有權(quán)和控制權(quán)的分離,股東作為所有權(quán)人,其和經(jīng)營者之間是委托人和代理人的關(guān)系;同時(shí),由于二者的利益追求并不總是一致,代理人會有自己的利益考慮,在這種情況下,如何保證代理人有足夠的經(jīng)營自由為公司創(chuàng)造價(jià)值,同時(shí)又對其行為進(jìn)行必要的合理的規(guī)制,這才是公司治理的根本問題。公司章程公司治理的研究表明,公司治理的'一般合理性最根本的是股東主導(dǎo)模式。股東主導(dǎo)模式要求經(jīng)營者僅對股東利益負(fù)責(zé)。⑨這里的股東利益,包括少數(shù)股東,適用于公司股權(quán)高度分散的公眾公司,也適用于股權(quán)集中的封閉公司[3]。股東主導(dǎo)模式深層次的含義是股東對公司治理的參與,即股東權(quán)自治。其強(qiáng)調(diào)股東自治,強(qiáng)調(diào)股東的參與和監(jiān)督,在最大限度范圍內(nèi)保護(hù)股東的利益。因此,公司治理的選擇關(guān)鍵還是在于公司股東本身,即股東通過什么樣的公司章程來選擇適合公司經(jīng)營的治理模式。

  2.關(guān)于構(gòu)建公司治理結(jié)構(gòu)功能的實(shí)踐運(yùn)用

  公司章程是公司成員間的契約,其通過規(guī)定股東的參與管理和監(jiān)督實(shí)現(xiàn)對公司治理的建構(gòu),具體表現(xiàn)為股東的權(quán)利行使、股東會、董事會、監(jiān)事會的權(quán)限與程序安排。

  首先,公司章程規(guī)定公司組織機(jī)構(gòu)中的公司組成人員資格、組成問題,如有關(guān)董事的人數(shù)、董事的任命和解聘、監(jiān)事會的人數(shù)、監(jiān)事會的任命和解聘以及股東的退出和除名等。其次,公司章程規(guī)定股東會、董事會與監(jiān)事會的職權(quán)分工、股東大會的程序等。其中,股東參與管理和監(jiān)督體現(xiàn)在:“通過投票表決,股東可以選舉或更換董事、監(jiān)事,并決定有關(guān)報(bào)酬事項(xiàng);批準(zhǔn)某些特別事項(xiàng),如公司合并、公司所有資產(chǎn)的出售、公司解散以及修改公司章程等;審議批準(zhǔn)董事會、監(jiān)事會的報(bào)告;通過、修訂或廢止公司內(nèi)部規(guī)章;以及通過股東決議以批準(zhǔn)董事會的行動或要求董事會采取行動等。” [4]另外,股東對因自身權(quán)益受到公司、董事、控股股東的不法侵害,其基于股東身份可以向法院起訴。具體如:撤銷決議之訴⑩、查閱權(quán)行使不能之訴①、異議股東股份回購請求權(quán)之訴②、損害賠償之訴③、解散公司之訴④。除此之外,股東還可以提起派生訴訟。⑤ “目前,派生訴訟對股東權(quán)益保護(hù)功能已被充分認(rèn)識,與此同時(shí),其另一重要功能――對經(jīng)營權(quán)與控制權(quán)的監(jiān)督制約功能也被充分展示和釋放,而且,隨著公司規(guī)模的日益擴(kuò)張、所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離程度的日益提高,其監(jiān)督功能也在發(fā)揮越來越大的作用。”下面,筆者以一則案例 [5]來簡要說明公司章程在構(gòu)建公司治理結(jié)構(gòu)中的作用。

  2001年2月,李某與祁某共同投資設(shè)立一家公司,注冊資本金人民幣50萬元,祁某出資20萬元,李某出資30萬。李某為公司法定代表人,任執(zhí)行董事并兼經(jīng)理之職,祁某任公司監(jiān)事。公司自開業(yè)以來,一直處于營利狀態(tài),在此期間,祁某曾多次提議召開股東會并分配利潤,但李某拒絕。同時(shí),李某又另設(shè)了一家經(jīng)營范圍與原公司完全相同的新公司,并轉(zhuǎn)移了公司一些業(yè)務(wù)、資產(chǎn)。2005年2月,祁某以李某和公司為共同被告提起訴訟,要求退出公司并對公司財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行司法審計(jì)。法院在立案之前要求祁某首先用盡內(nèi)部救濟(jì)措施。祁某遂遵法院指示,在報(bào)紙上發(fā)布擬進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓的公告并繼續(xù)與李某協(xié)商,然均未果。在上述內(nèi)部救濟(jì)措施用盡的情況下,上海市奉賢區(qū)人民法院受理此案,并根據(jù)原《公司法》規(guī)定,判決駁回祁某的所有訴訟請求。祁某不服提起上訴,二審法院維持原判。

  本案為因公司陷入僵局⑥而引發(fā)的股東權(quán)益糾紛案件。在本案中,李某作為執(zhí)行董事兼任經(jīng)理,其作為管理者,與股東祁某發(fā)生了利益沖突且已激化,李某的行為損害了公司的利益,也損害了小股東祁某的利益,而祁某無法依據(jù)原公司章程保護(hù)自己的權(quán)利,又不能依據(jù)法律獲得救濟(jì)。公司已然陷入僵局。從公司的內(nèi)部治理來看,如果本案股東在公司章程中對公司治理有具體可行的治理措施約定,那么也就不需要股東事后耗費(fèi)更多的成本去保護(hù)自己的權(quán)利或者根本就無法。所以,如何預(yù)防公司僵局才是最有實(shí)踐意義的。因此,結(jié)合公司實(shí)際情況,充分發(fā)揮公司章程構(gòu)建公司治理結(jié)構(gòu)的功能,事先在章程中約定具有防止公司僵局的條款就顯得尤為重要。具體到本案而言,公司章程可以就如下條款預(yù)先約定:一是約定在公司連續(xù)盈利但不向股東分配利潤的情況下,異議股東有強(qiáng)制股份回購請求權(quán)。二是在查閱權(quán)方面,約定股東有查閱會計(jì)賬簿的權(quán)利。三是在監(jiān)事會的職權(quán)方面,約定監(jiān)事有罷免、起訴公司高級管理人員的權(quán)利。四是約定在公司僵局的情況下,股東可以請求法院解散公司,以化解僵局、維護(hù)自身權(quán)益⑦。

  (二)公示功能

  前文已述及,公司章程作為契約,并不具有外部效力,而商事登記制度要求公司章程公開,其目的是為了保護(hù)債權(quán)人,維護(hù)交易安全。

  所謂公示功能,是指公司章程作為公司法人組織與活動的基本規(guī)則的載體和表現(xiàn)形式,具有揭示公司基本情況的法律功能。[7]現(xiàn)代各國公司法基本要求公司向社會公開章程內(nèi)容,尤其是對公眾公司來說要求更為嚴(yán)格。章程內(nèi)容向社會公開,一方面有利于公司的股東及公司潛在的股東了解公司經(jīng)營情況,對其進(jìn)行商業(yè)投資提供判斷指引;另一方面,有利于公司現(xiàn)實(shí)的債權(quán)人及潛在的債權(quán)人了解公司的基本情況,使其明確自己將要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn),從而做出正確的判斷。另外,作為管理上的一種強(qiáng)制公開,其有利于國家對公司進(jìn)行監(jiān)督管理,而這種一定程度上的監(jiān)督管理對于公司的發(fā)展和社會經(jīng)濟(jì)的安全有效運(yùn)行來說是必要的。

   三、結(jié)論

  公司章程作為契約,其約束的不僅僅是公司、股東,還包括董事、監(jiān)事及公司高管人員。基于公司章程的契約性質(zhì),在契約自由、股東自治的理念下,股東按照自己的意愿對公司事務(wù)作出合理的安排,構(gòu)建權(quán)利分配體系,平衡各方利益,從而構(gòu)建具有高度適應(yīng)性的公司治理結(jié)構(gòu)。董慧凝博士認(rèn)為“公司股東通過公司章程進(jìn)行的安排要比法律作出的公司治理安排高明的多,原因在于當(dāng)事人的智慧是足夠的,公司章程能夠?qū)崿F(xiàn)公司治理結(jié)構(gòu)的個(gè)別最優(yōu)”。

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公司章程可以對哪些事項(xiàng)進(jìn)行約定

根據(jù)修正后的公司法25條的規(guī)定。有限責(zé)任公司的章程的法定記載事項(xiàng)為:公司名稱和住所;公司的經(jīng)營范圍;公司的注冊資本;公司的股東姓名或者名稱;股東的出資方式、股東出資金額和出資時(shí)間;公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生的辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;公司法定代表人。鑒于公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生的辦法、職權(quán)、議事規(guī)則為有限責(zé)任公司章程的法定記載事項(xiàng)。因此,公司法第38條規(guī)定的股東會的法定職權(quán),41條、42條、43條、43條規(guī)定的股東會的議事規(guī)則事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)作為公司章程的法定記載事項(xiàng)予以記載(但內(nèi)容可以根據(jù)公司法的授權(quán)予以一定的變通)。公司法45條、46條規(guī)定的董事會的產(chǎn)生辦法、任期,47條規(guī)定的董事會的職權(quán),48條、49條規(guī)定的董事會的議事規(guī)則等事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)作為必要記載事項(xiàng)予以記載(但內(nèi)容可以根據(jù)公司法的授權(quán)予以一定的變通)。其他有關(guān)經(jīng)理、監(jiān)事會的組成、產(chǎn)生、職權(quán)、議事規(guī)則的公司法規(guī)定事項(xiàng)也應(yīng)當(dāng)作為法定事項(xiàng)加以記載。
  根據(jù)修正后的公司法82條的規(guī)定。股份有限公司章程法定記載事項(xiàng)為:公司名稱和住所;公司經(jīng)營范圍;公司設(shè)立方式;公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本;發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間;董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;公司法定代表人;監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;公司利潤分配辦法;公司的解散事由與清算辦法;公司的通知和公告辦法。
  需要說明的是,上述闡述的有限責(zé)任公司和股份有限公司的章程的法定記載事項(xiàng)是基于公司法的規(guī)定而引述的。相應(yīng)的其他法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章要求公司章程必須記載的事項(xiàng)也屬于公司章程的法定記載事項(xiàng)(需要注意的是,公司章程的強(qiáng)制性條款只能是法律和行政法規(guī)規(guī)定的)。例如《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第13條規(guī)定,合營企業(yè)章程應(yīng)當(dāng)包括下列主要內(nèi)容:“合營企業(yè)名稱及法定地址;合營企業(yè)的宗旨、經(jīng)營范圍和合營期限;合營各方的名稱、注冊國家、法定地址、法定代表人的姓名、職務(wù)、國籍;合營企業(yè)的投資總額,注冊資本,合營各方的出資額、出資比例、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定,利潤分配和虧損分擔(dān)的比例;董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則,董事的任期,董事長、副董事長的職責(zé);管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置,辦事規(guī)則,總經(jīng)理、副總經(jīng)理及其他高級管理人員的職責(zé)和任免方法;財(cái)務(wù)、會計(jì)、審計(jì)制度的原則;解散和清算;章程修改的程序“。由此可見,理解公司章程的法定記載事項(xiàng)不能僅僅局限于公司法的要求,而應(yīng)當(dāng)著眼于所有法律、行政法規(guī)、政府規(guī)章等法律文件。
  除了依據(jù)公司法、其他法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章要求必須記入公司章程的法定記載事項(xiàng)以外。公司章程依據(jù)企業(yè)情況和公司治理的需要記載的其他事項(xiàng)自然為任意記載事項(xiàng)。任意記載事項(xiàng)的內(nèi)容可以引述法律規(guī)定的內(nèi)容(但非法律要求必須記入章程的),也可以是股東協(xié)議確定的。根據(jù)實(shí)踐和修正后的公司法的規(guī)定,有限責(zé)任公司和股份有限公司的任意記載事項(xiàng)主要有:股東的權(quán)利和義務(wù)事項(xiàng);股東大會的設(shè)置及議事規(guī)程(對股份有限公司而言);公司利潤分配辦法、公司的解散事由與清算辦法、公司的通知和公告辦法(適用于有限責(zé)任公司);公司的對外擔(dān)保數(shù)額、方式、限制;公司的對外投資范圍與限制;股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定;公司的合并、分立;公司對相關(guān)重大財(cái)產(chǎn)的處置規(guī)則;相關(guān)人員的任職資格;董事和高管人員的經(jīng)營或者持有公司股份的限制;公司的財(cái)務(wù)管理原則(不適用中外合資)、公司的用人制度以及工會制度、職代會制度的原則;公司履行社會責(zé)任的方式(如捐贈、環(huán)保等)、關(guān)聯(lián)交易的審查和管理等。
  其次,公司章程條款內(nèi)容的制定
  上述已經(jīng)闡明公司章程分為法定記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng),這是從章程的記載對象上分類。筆者認(rèn)為,依據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定,章程的記載對象下的具體條款(內(nèi)容),可分為強(qiáng)制性條款、授權(quán)性條款(補(bǔ)充性條款)、指引性條款以及任意性條款。
  公司章程的強(qiáng)制性條款是指該條款的內(nèi)容由法律和行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的,公司章程的不得對法律內(nèi)容作出變更的條款。公司章程的強(qiáng)制性條款分為法定記載事項(xiàng)中的強(qiáng)制性條款和任意記載事項(xiàng)中的強(qiáng)制性條款。法定記載事項(xiàng)中強(qiáng)制性條款是指依據(jù)法律規(guī)定必須記載的事項(xiàng)下的相關(guān)條款的內(nèi)容是由法律(法律和行政法規(guī))直接規(guī)定的。如有限責(zé)任公司股東會、董事會的職權(quán)為法定記載事項(xiàng),而公司法對該事項(xiàng)下的職權(quán)已經(jīng)作出了明確具體的規(guī)定內(nèi)容即為強(qiáng)制性條款。公司章程在記載該法定事項(xiàng)時(shí)只能復(fù)述法律而不能對其作出變更。如不能將股東會的職權(quán)分配給董事會來行使。再有如有限責(zé)任公司股東會的議事規(guī)則為法定記載事項(xiàng),但依據(jù)公司法規(guī)定,股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議的必須由經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。這一規(guī)定的內(nèi)容也是公司章程中的強(qiáng)制性條款。任意記載事項(xiàng)中強(qiáng)制性條款是指非法定記載事項(xiàng)下相關(guān)條款的內(nèi)容是由法律直接規(guī)定的。如股份有限公司的股東大會的議事規(guī)則為公司章程的任意記載事項(xiàng),但公司法規(guī)定股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過,這一規(guī)定的內(nèi)容也是任意記載事項(xiàng)下的公司章程中的強(qiáng)制性條款。
  公司章程的授權(quán)性條款是指公司法明確授權(quán)由公司章程進(jìn)行規(guī)范的條款,同樣公司章程的授權(quán)性條款也分為法定記載事項(xiàng)中的授權(quán)性條款和任意記載事項(xiàng)中的授權(quán)性條款。修改后的公司法的一個(gè)最大的變化就是在倡導(dǎo)公司自治的理念的指導(dǎo)下,賦予公司以最大的自治權(quán)。而體現(xiàn)這種自治權(quán)的載體就是法律授權(quán)公司章程可以在法定事項(xiàng)以外,根據(jù)公司的實(shí)際經(jīng)營情況和公司治理結(jié)構(gòu)的需要設(shè)定公司的相關(guān)經(jīng)營和治理要素。修改后的公司法條文多處閃爍著這種自治理念的光輝。
下面,我們就公司法相關(guān)授權(quán)公司章程進(jìn)行自治的內(nèi)容進(jìn)行介紹。公司法12條授權(quán),公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定;公司法13條授權(quán),公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,由董事長、執(zhí)行董事、或者經(jīng)理擔(dān)任;公司法第16條授權(quán),公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保,按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議,并且公司章程可以對投資或擔(dān)保的總額和數(shù)額作出限制;公司法第38條第(十一)授權(quán),公司章程可以規(guī)定有限責(zé)任公司股東會享有公司法規(guī)定以外的職權(quán);公司法第42條授權(quán),公司章程可以另行約定股東會會議的通知時(shí)間;公司法第43條授權(quán),公司章程可以規(guī)定有限責(zé)任公司股東的表決權(quán)的行使方式;公司法第44條授權(quán),公司章程可以在法定規(guī)定的范圍之外,規(guī)定股東會的議事方式和表決程序;公司法第45條授權(quán),公司章程可以規(guī)定有限責(zé)任公司董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法;公司法第47條授權(quán),公司章程可以規(guī)定董事會法定以外的職權(quán)。公司法第49條授權(quán),公司章程可以在法定范圍之外,規(guī)定董事會的議事方式和表決程序;公司法第54條和56條授權(quán),公司章程可以在法定范圍之外,規(guī)定監(jiān)事會的職權(quán)、議事方式和表決程序;公司法第72條授權(quán),公司章程可以另行規(guī)定有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題;公司法75條授權(quán),公司章程可以規(guī)定公司的營業(yè)期限和公司的章程;公司法第76條規(guī)定,公司章程可以另行規(guī)定股東資格的繼承問題;公司法84條授權(quán),公司章程可以規(guī)定股份有限公司發(fā)起人的認(rèn)購股權(quán)的相關(guān)事宜;公司法第142條授權(quán),公司章程可以對公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員所持有的本公司的股份作出法定以外的限制性規(guī)定;公司法第148條授權(quán),公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高管人員的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)作出規(guī)定;公司法第166規(guī)定,公司章程可以規(guī)定財(cái)務(wù)報(bào)告的提交期限。公司法第167條授權(quán),股份有限公司章程可以另行約定股東的利潤分配比例;公司法第217條授權(quán),公司章程可以規(guī)定高管人員的范圍。上述是公司法修改后作出的對公司章程授權(quán)的相關(guān)規(guī)定的情況,可以說涉及到有限責(zé)任公司和股份有限公司的方方面面。公司章程依據(jù)公司法的授權(quán)后制定的相應(yīng)規(guī)定,對相關(guān)主體會產(chǎn)生相應(yīng)的法律效果。
  公司章程的指引性條款是指依據(jù)公司法對相關(guān)內(nèi)容的概括性規(guī)定的指引而設(shè)定的公司章程的條款。這種條款的特征是,其不是公司法明確設(shè)定的權(quán)利義務(wù)規(guī)范,也不是公司法授權(quán)公司章程制定的規(guī)范,只是公司章程在記載相關(guān)對象時(shí),參考公司法的規(guī)定制定的。即公司法為公司章程的內(nèi)容制定提供一個(gè)指引,設(shè)定上限或者下限。公司章程在規(guī)定這些方面的內(nèi)容時(shí)除授權(quán)章程可以另行約定以外的,不能突破公司法規(guī)定的上限或者下限。如有限責(zé)任公司的注冊資本和出資方式為公司章程記載的法定事項(xiàng),公司章程在規(guī)定該方面的內(nèi)容時(shí)要遵守公司設(shè)定的上限或者下限。如公司章程規(guī)定出資金額和出資方式不能違反“首次出資額低于注冊資本20%“和不得“低于法定的注冊資本最低限額“的規(guī)定,除投資公司以外,也不能規(guī)定出資年限超過2年的上限。有限責(zé)任公司的出資方式不能設(shè)定為法律許可的實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以外的形式,即不能以信用、勞務(wù)等方式出資。在有如,有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜為公司章程的任意記載事項(xiàng)。公司章程在規(guī)定此內(nèi)容時(shí),可以按照公司法72條的規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體程序,并可以參照公司法該條規(guī)定的公司優(yōu)先購買權(quán)的相關(guān)事宜規(guī)定公司優(yōu)先購買權(quán)事宜。綜上,公司章程中的指引性條款是依據(jù)公司法的指引作出的,該條款在不突破公司法設(shè)定的上限或下限的情況下是合法有效的,對相關(guān)主體是具有法律約束力的。
  公司章程的任意性條款是指既非法定記載的事項(xiàng)和內(nèi)容,也非公司法授權(quán)和指引產(chǎn)生的條款,完全是由公司根據(jù)實(shí)際情況在不違反強(qiáng)行法的前提下自由設(shè)定的條款。如關(guān)于公司相關(guān)文件沖突的效力順序的規(guī)定,規(guī)定章程、股東名冊、設(shè)立協(xié)議之間的效力順序等。
最后,需要注意的是,雖然新《公司法》給予了公司章程極大的自治權(quán),但是并不意味著股東(發(fā)起人)在制定公司章程的時(shí)就能漠視法律的規(guī)定,對法律法規(guī)視而不見,1998年的大港公司與愛使公司“章程之爭”就充分說明了章程決不是在股東(發(fā)起人)無視法律的規(guī)定下通過即可生效的。所以,章程的自治性不是沒有界限的,而是必須遵守法律法規(guī)的基礎(chǔ)上,充分發(fā)揮股東的智慧并與實(shí)際相符的結(jié)果。同時(shí),在制定章程時(shí)還要注意不能剝奪或變相剝奪股東的固有權(quán)力應(yīng)為股東主張并實(shí)現(xiàn)其權(quán)利提供保障。同時(shí)新《公司法》第1l條規(guī)定“設(shè)立公司必須依法制定公司章程”,而且章程還要進(jìn)行登記備案,章程是法定文件,沒有登記生效的章程,公司就無法成立,無法受到法律的保護(hù)。
總之,公司章程不是簡單地重復(fù)公司法條文,更不是一紙無用的法律文書。公司章程的制定應(yīng)是符合公司的實(shí)際情況,合理調(diào)節(jié)股東之間的關(guān)系,充分發(fā)揮公司治理的效用的自治性規(guī)范。

公司章程可約定重要事項(xiàng)有哪些

公司章程可約定重要事項(xiàng)有哪些

  公司法之所以對股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)設(shè)置剩余股東同意權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)等制度進(jìn)行限制,主要是基于對有限公司人合性和股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓兩種價(jià)值理念的平衡。下面是我為大家分享公司章程可約定重要事項(xiàng)有哪些,歡迎大家閱讀瀏覽。

  1 股東持股比例可與出資比例不一致

  對于有限責(zé)任公司持股比例與出資比例不一致的問題,公司法并未明確規(guī)定可由公司章程另行約定,但司法實(shí)踐已經(jīng)認(rèn)可上述約定屬于公司股東意思自治的范疇。

  根據(jù)最高人民公報(bào)案例(2011)民提字第6號判決書的闡釋,在公司注冊資本符合法定要求的情況下,各股東的實(shí)際出資數(shù)額和持有股權(quán)比例應(yīng)屬于公司股東意思自治的范疇。有限責(zé)任公司的全體股東內(nèi)部也可以約定不按實(shí)際出資比例持有股權(quán),這樣的約定并不影響公司資本對公司債權(quán)擔(dān)保等對外基本功能實(shí)現(xiàn)。如該約定是各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示,且未損害他人的利益,不違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定,應(yīng)屬有效,股東按照約定持有的股權(quán)應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。

  2 分紅比例、認(rèn)繳公司新增資本比例可與出資比例不一致

  公司法第三十四條規(guī)定:股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí),股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。

  但是,全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

  3 表決權(quán)可與出資比例不一致

  公司法第四十二條規(guī)定:股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是,公司章程另有規(guī)定的除外。

  4 限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)的剩余股東同意權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)

  公司法之所以對股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)設(shè)置剩余股東同意權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)等制度進(jìn)行限制,主要是基于對有限公司人合性和股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓兩種價(jià)值理念的平衡。

  實(shí)踐中公司情況千差萬別、公司參與者需求各異,需要更多個(gè)性化的制度設(shè)計(jì)。股東可以通過有限公司章程自行設(shè)計(jì)其需要的治理規(guī)則。因此,公司法規(guī)定,有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的場合,允許股東通過公司章程事先自由安排出讓股東與剩余股東間二者的利益分配。

  公司法第七十一條規(guī)定:有限責(zé)任公司的`股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。……。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定。

  5 公司章程可排除股東資格的繼承

  公司法第七十一條規(guī)定:自然人股東死亡后,其合法繼承人可以繼承股東資格;但是,公司章程另有規(guī)定的除外。

  這里應(yīng)當(dāng)注意的是,本條規(guī)定主要是針對股東資格的繼承。

  6 全體股東一致同意的,可以書面形式行使股東會職權(quán)

  公司法第三十七條規(guī)定:股東會行使下列職權(quán):……

  對前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的,可以不召開股東會會議,直接作出決定,并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

  7 召開股東會會議的通知期限、議事方式、表決程序可另行約定

  公司法第四十一條規(guī)定:召開股東會會議,應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知全體股東;但是,公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。同時(shí)第四十三條規(guī)定:股東會的議事方式和表決程序,除本法有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。

  8 股份公司章程對公司董、監(jiān)、高轉(zhuǎn)讓本公司股份進(jìn)行限制

  公司法第一百四十一條規(guī)定:(股份公司)公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

  這里是指,股份公司章程可以在公司法的基礎(chǔ)上,對公司董、監(jiān)、高轉(zhuǎn)讓本公司股份進(jìn)行限制。

  上述就是《公司法》中規(guī)定的公司章程可自由約定的幾個(gè)重要事項(xiàng)。公司股東以及投資人,應(yīng)該充分利用《公司法》的相關(guān)規(guī)定,運(yùn)用章程中自主約定事項(xiàng),制定出適合自己公司運(yùn)營的“個(gè)性化”公司章程,以使公司的治理方式更為靈活,激發(fā)公司更大的活力。

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